Яков Кротов. Путешественник по времени. Вспомогательные материалы: VI век.

Дигесты Юстиниана

К оглавлению

КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ

Титул I¹.06 условиях и определениях, их основаниях и видах, которые пишутся в завещании

1. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». К легатам, которые оставлены (по завещанию), приписаны (в качестве добавочных распоряжений) неопределенный срок или условие или, если никакая из этих (оговорок) не сделана, они подлежат немедленному исполнению, если только сама оговорка (легата) не сделана вследствие применения насилия.

1. Когда в качестве добавочного распоряжения указан определенный срок, то, хотя бы срок еще не наступил, (легаты) могут быть исполнены, поскольку установлено, что они подлежат исполнению.

2. Неопределенным срок считается, если (в завещании) пишется таким образом: «Когда мой наследник умрет, даю (легатарию) 10». Ведь время смерти наследника неопределенно. И поэтому, если раньше умрет легатарий, к его наследнику легат не переходит, поскольку при жизни первого срок не наступил, хотя было ясно, что наследник (завещателя) умрет.

3. А условие в легате имеется, если, например, он сформулирован таким образом: «Рожденное рабыней Аре-скузой пусть отдаст наследник (легатарию)», или: «Плоды, которые будут получены от этого имения, наследник пусть отдаст (легатарию)», или: «Пусть отдаст Сею раба, которого я не откажу другому».

2. Ульпианв 5-й книге ((Комментариев к Сабину». Есть некоторые условия, которые иногда могут исполниться даже при жизни завещателя, как, например, «если корабль придет из Азии», «ведь как только корабль придет, представляется, что следует поступить в соответствии с условием»². А есть такие (условия), которые (могут исполниться) не иначе как после смерти завещателя, (как, например): «если он даст 10», «если он поднимется на Капитолий». Ведь для того, чтобы считалось, что кто-либо совершил действие в соответствии с условием, он должен знать, что это условие включено (в завещание). Если же он сделает случайно (то, что предусмотрено условием), не следует считать, что он поступил согласно воле завещателя.

3. Он же в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Преобладает мнение, что условия, которые не могут осуществиться, будучи включены в завещание в качестве добавочных оговорок, должны рассматриваться как ничтожные³.

4. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Если легаты оставлены тем лицам, которым по легату предоставляет патрон, претор

¹= Bas.44.19; ср. С.б.44-46 (примеч. ред.).

² Согласно Ф. Айзелю, средневековая глосса (примеч. ред.).

³Ср. D.45.1.7 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I279

должен смягчить условие (легата), чтобы и патрону, и (другим) наследникам по завещанию ради исполнения условия легаты предоставлялись в соответствии с их долями (в наследстве).

1. Когда будет написано (в завещании) таким образом: «Если в ближайшее пятилетие у Тиция не родится сын, тогда пусть наследник даст 10 (женщине) Сейе», то если Тиций умрет раньше, обязательство уплатить Сейе 10 возникает не тотчас, поскольку здесь слово «тогда» означает время окончания ближайшего пятилетия.

5. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Несовершеннолетний может исполнить условие легата и без одобрения опекунов. И ничего не меняется, когда после исполнения условия он может стать необходимым наследником. Ведь это происходит по праву отцовской власти, а не из-за исполнения условия⁴.

1. Также раб или подвластный сын могут исполнить условие без приказа отца семейства или господина, поскольку никто не подвергается обману этим деянием.

6. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Не заслуживает наказания вследствие (нарушения) завещания наследник, или легатарий, или тот, кто получает какую-либо выгоду на основании последней воли (наследодателя), если ему было предписано распоряжением какого-либо третейского судьи воздвигнуть памятник (умершему), а тот, кто вынес соответствующее решение, умер, или не может присутствовать (на судебном процессе), или отвергает факт своего посредничества по данному делу.

1. В завещании было предписано, что, если некто отпустит на волю определенных рабов, он будет наследником. Нераций ответил, что, когда некоторые из рабов умерли ранее, для наследника условие теряет силу, и при этом Нераций не оценивал, может ли тот исполнить условие или нет. Но Сервий заметил, что, когда (в завещании) написано таким образом: «если дочь и мать моя будут живы», и одна из них уже умерла, условие не теряет силы. То же написано и в сочинениях Лабеона. Также Сабин и Кассий (считают), что эти условия, подобно включенным в завещание неосуществимым (условиям), должны рассматриваться как ненаписанные, «и это мнение должно быть признано правильным»⁵.

7. Ульпиан в 18-й книге «Комментариев к Сабину». <Муциева гарантия⁶ применяется в отношении условий, которые состоят в обязанности воздержаться от действия»⁷, как, например: «если он не поднимется на

⁴ Ср. D.29.2.9; 50.17.5 (примеч. ред.).

⁵ Согласно В. Шалойя, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁶ Муциева гарантия, или обеспечение, - это правовой прием, авторство которого приписывается Кв. Муцию Сцеволе: легатарий дает гарантию, что если он нарушит условие предоставления ему легата, состоящее в том, чтобы воздержаться от определенного действия, то вернет легат наследнику. В таком случае условие, являющееся отлагательным, считается выполненным немедленно (примеч. А.Д. Рудокваса).

⁷ Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I281

Капитолий», «если он не отпустит на волю (раба) Стиха» и им подобных. И это представлялось справедливым и Аристону, и Нерацию, и Юлиану. Такое мнение подтверждено и конституцией божественного Пия. ^<Причем оно распространяется не только на легаты, но также и на наследства*⁸.

1*. Отсюда (вытекает, что) если жена своего мужа, которому она обещала приданое, назначила в завещании наследником в доле таким образом: «если он приданое, которое я ему пообещала, не будет истребовать и искать по суду», то муж может уведомить сонаследников, что он готов признать приданое полученным или обещать (его не истребовать), и таким образом он может принять наследство. Но если муж будет назначен наследником (всего наследства) в целом под таким условием, то, так как нет лица, которому он мог бы гарантировать (неистребование им приданого), у мужа нет законных препятствий для принятия наследства. Ведь в силу самого права условие считается исполненным в том случае, когда нет того, с кем муж мог бы судиться по поводу приданого, после того как сам принял наследство.

8. Помпотй в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Когда кто-либо оставил легат таким образом: «Если моя жена будет с сыном, пусть мой наследник отдаст ей столько-то», то, если она, избегая патрона, скрылась, однако с намерением удержать при себе детей, обязательство по легату в ее пользу существует, утверждают Требаций и Лабеон, поскольку требуется не то, чтобы она все время находилась с детьми, но чтобы она имела стремление и замысел самой не отсылать от себя сына и чтобы не от нее зависело, воспитывается ли сын с ней.

9. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к Сабину». Мы обычно говорим, что тот, кто оставил жене легат (с отсрочкой его исполнения) на время (до рождения) детей, не имел в виду тех (детей), которых жена имела уже тогда, когда муж составлял завещание.

10. Он же в 23-й книге «Комментариев к Сабину». Условие: «когда моя дочь выйдет замуж» таково, что тот, кто сделал завещательное распоряжение, желал только, чтобы исполнилось условие, и уделил недостаточно внимания тому, когда (именно оно должно исполниться). И поэтому, даже если при жизни завещателя после составления завещания дочь выйдет замуж, условие считается выполненным, в особенности когда это условие такого рода, что должно быть исполнено однократно. Однако не всякое соединение (мужчины и женщины) является осуществлением (этого) условия. Например, не соответствует условию введение в дом мужа (девушки), еще не достигшей брачного возраста. Но даже если она будет соединена брачными узами с тем, брак с которым ей запрещен, мы скажем то же самое. Однако можно усомниться,

⁸ Согласно В. Шалойя, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁹

1 ср. с D.28.7.20 рг. (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I283

исполнит ли дочь условие (вторичным) замужеством после этого так, словно она не выходила замуж. И если завещатель имел в виду первый брачный союз, я считаю условие ничтожным. «Однако, придерживаясь умеренной точки зрения, надо сказать, что перед нами условие скорее еще не осуществленное, чем ничтожное»¹⁰.

1. Когда легат был установлен таким образом: «если корабль придет из Азии» и в момент составления завещания корабль уже пришел, в то время как завещатель об этом не знает, надо сказать, что (условие) считается за осуществленное. И если кому-либо будет оставлен легат таким образом: «когда он достигнет совершеннолетия», ответ должен быть аналогичным.

11. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если уже произошли те (события), которые обозначены в качестве условия, и завещатель об этом знает, то предполагается, что те (из них), которые могут произойти опять, рассматриваются как ненаступившие. Если же завещатель не знает, тотчас обязываются (наследники).

1. Также надо знать, что необходимо, чтобы смешанные условия¹¹ исполнялись после смерти (завещателя), причем с намерением исполнить завещание, как, например, «если он поднимется на Капитолий» и сходные (с ним), а не смешанные условия могут даже при жизни завещателя осуществиться, как, например: «если Тиций будет сделан консулом».

12. Ульпиан в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Если легат будет оставлен таким образом: «Так как старший сын из моей кассы взял 10, пусть наследник младший сын возьмет 10 из наследственной массы», легат порождает обязательство, поскольку для того он был оставлен, чтобы уравнять положение сыновей. И в самом деле, цель состоит в этом. Ведь основание (легата) вытекает из прошлого события, а денежное взыскание производится в будущем.

13. Павел в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если кому-либо будет оставлено в форме легата имение под условием, что он даст деньги малолетнему или безумному, следует считать, что он исполнит условие передачей (денег) опекуну или попечителю.

14¹². Помпоний в 8-й книге «Комментариев к Сабину». (Завещатель написал): «Если Тиций установит статуи в муниципии, пусть он будет наследником». Если он готов установить (их), но муниципий не предоставляет ему (для этого) место, он будет наследником, и то же по праву относится к легату, говорят Сабин и Прокул.

15. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если какой-то (девушке) оставлен легат под таким условием: «если она выйдет

¹⁰ Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). '' Смешанным считается такое условие, которое зависит и от воли завещателя или наследника, и от случая (примеч. ред.). ¹² Ср. D.30.54.2 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 285

замуж», условие представляется выполненным тотчас, как она введена (в дом) в качестве жены, хотя бы она еще не вошла в спальню мужа. Ведь брак создает не соитие, а согласие (по поводу его заключения)¹³.

16. Гай в 1-й книге о завещаниях «Комментариев к преторскому эдикту». В отношении тех (дел), которые возникают помимо завещания, тяжбы могут получать толкование (по усмотрению судьи) из (принципа) добра и справедливости, но те (споры), которые рождаются из самого завещания, необходимо улаживать на основании написанного правового предписания (то есть строго по тексту завещания).

17. Он же во 2-й книге о легатах «Комментариев к преторскому эдикту». Определение неверно, если, например, написано таким образом: «раба Стиха, которого я купил у Тиция», «тускуланское имение, которое мне было подарено Сеем». Ведь если установлено, какого раба, какое имение имел в виду завещатель, то к делу не относится, был ли тот (раб), которого он обозначил как купленного, подарен или то, что он обозначил как подаренное ему, он купил.

1. Итак, даже если раб оставлен по легату таким образом: «Стиха повара», «Стиха сапожника оставляю по легату Тицию», пусть раб будет и не повар, и не сапожник, он будет принадлежать легатарию, если будет решено, что завещатель имел в виду его. Ведь если и будет допущена какая-то ошибка относительно указанного лица легатария, но установлено, кому (завещатель) хотел оставить легат, легат имеет силу так же, как если бы не было никакой ошибки.

2. Что же касается юридически значимых обстоятельств в неверном определении, то (сказанное) даже в большей степени относится к неверному основанию (предоставления легата), например такому: «Даю Тицию поместье, так как он заботился о моих делах» (или): «Пусть мой сын Ти-ций возьмет себе (до начала раздела наследства) поместье, так как его брат сам взял из кассы столько-то золотых монет». Ведь пусть бы и не взял его брат из кассы деньги, легат имеет силу.

3. А если основание предоставления легата сформулировано условно, например таким образом: «Даю Тицию поместье, если он позаботился о моих делах» (или): «Пусть мой сын Тиций возьмет себе (до начала раздела наследства) поместье, если его брат взял из кассы 100», легат будет действительным в том случае, если Тиций позаботился о делах и его брат взял 100 из кассы.

4¹⁴. А если кому-либо будет оставлен легат с тем, чтобы он за счет него что-то сделал, как, например, поставил памятник завещателю, или исполнил работу, или устроил пир для граждан муниципии, или чтобы часть из этого (легата) передал другому лицу, представляется, что легат оставлен целевым назначением, (а не под условием).

¹³ Ср. D.23.2.6; 23.1.4 рг. (примеч. ред.).

¹⁴ Согласно предположению А. Пернисе,

4 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 287

18¹⁵. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Тот, кому оставлено (по завещанию что-либо) под условием несовершения какого-либо действия, конечно, должен предоставить Му-циеву гарантию тому, кому по цивильному праву может перейти этот легат или это наследство при отсутствии (данного) условия.

19. Ульпианв 5-йкниге «Обсуждений». В отношении условий первое место занимает воля умершего, и она определяет условия. Следовательно, и в таком условии: «если моя дочь выйдет замуж за Тиция» считается, что не всегда учитывается время смерти (завещателя), но по воле оказывающего покровительство (завещателя исполнение легата) производится с промедлением.

1. Такая запись (в завещании): «если Прим будет наследником, да будет он обязан отдать» не должна рассматриваться в качестве условия. Ведь завещатель в большей степени показал, когда возникает обязательство по легату, чем прибавил условие (к завещанию). Разве что, возможно, у завещателя было намерение сформулировать условие. Поэтому надо сказать, что и следующая (оговорка) не создает условия: «Что бы ни должно быть отдано мне в Эфесе, отдаю это по легату». Но если завещатель формулирует легат таким образом: «если Прим не будет наследником, да будет обязан Секунд отдать» и Прим окажется наследником, легат не порождает обязательства. Если же Прим примет наследство (вместе) с Секундом, условие не исполнится, и никоим образом не должно быть сомнений (в этом).

2. Если патрон, вопреки завещанию приняв владение наследственным имуществом, захватит причитающуюся (ему) долю, то оставленное по легату, который был сформулирован таким образом: «если патрон не будет наследником», сонаследник не должен передавать патрону.

3. Когда Приму был оставлен легат таким образом: «Если Секунд не будет наследником, пусть (наследник) отдаст 20 Тицию», и сходным образом Секундом для того же Тиция оставлен легат в такой форме: «Если Прим не будет наследником», и оба они оказались наследниками, условие исполнения легата отсутствует. Если один оказался наследником, а другой наследником не стал, легат порождает обязательство (наследника).

20. Марцелл на полях 27-й книги «Дигест» Юлиана отмечает: не усомнимся, что безнравственные условия должны быть отменены, в их числе обыкновенно даже клятвы.

21. Юлиан в 31-й книге «Дигест». Есть большая разница, будет ли условие связано с фактом или с правом. Ведь условия такого рода: «если придет корабль из Азии», «если Тиций станет консулом», хотя бы они осуществились, препятствуют наследнику принять наследство, пока он не знает, что они осуществились. А что касается тех (условий), которые вытекают из права, от них не требуется ничего более, чем

¹⁵ Леви почти уверен, что

18 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I289

чтобы они осуществились. Подобно как если кто-либо будет считать себя подвластным сыном, будучи отцом семейства, он сможет принимать наследство¹⁶. Поэтому назначенный наследником в доле (по завещанию), который не знает, вскрыто ли завещание, может принять наследство.

22. Он же в 35-й книге «Дигест». Всякий раз, когда женщине оставляют легат с условием «если она не выйдет замуж» и на нее же возлагается фидеикомисс, с тем чтобы она выдала Тицию (полученное по фидеикомиссу), если выйдет замуж, надлежащим образом установлено, что и в том случае, если она выйдет замуж, она может требовать по суду исполнения легата и не должна принуждаться предоставить (Тицию) вверенное ей в качестве фидеикомисса.

23. Он же в 43-й книге «Дигест». Ближе к истине (считать), что тот, кому было предписано (в качестве условия предоставления легата) дать 10 двум наследникам и взять себе поместье, не может разделить (надвое) это условие, как не может он разделить и легат. Итак, хотя бы он отдал пять одному, он не сможет виндицировать никакую часть поместья, если второму, принявшему наследство, не отсчитает пять или, в случае когда один из них не принимает наследство, второму, кто принял наследство, не отдаст все 10.

24". Он же в 55-й книге «Дигест». По цивильному праву принято, что всякий раз, когда из-за действий того, кто заинтересован, чтобы условие (не) осуществилось, происходит так, что оно не осуществляется, дело рассматривается таким образом, как если бы условие было осуществлено. Это по большей части относится и к легатам, и к назначениям наследников. По их примеру условные стипуляции некоторые (авторы) правильно считают исполненными, когда из-за действий должника происходит так, что не исполняет условие кредитор.

25. Он же в 69-й книге «Дигест». Когда муж жене завещал по легату поместье (на случай), если когда-нибудь у нее появятся дети, то, если женщина, совершив развод, прижила детей от другого, а затем, прекратив второй брак, вернулась к прежнему мужу, условие не считается исполненным, так как правдоподобно, что завещатель не имел в виду тех детей, которые при его жизни были зачаты от другого.

26. Он же в 82-й книге «Дигест». Следующая запись: «Если он даст 20 или даст клятвенное обещание, что он сделает нечто» выражает одно условие, имеющее две части. Поэтому, какой бы из наследников ни был обозначен под условием «если он даст клятвенное обещание, что он даст 10» или «что он поставит памятник», хотя, следуя словам эдикта, он будет допущен к принятию наследства или легата, однако он принуждается сделать то, относительно чего ему было предписано

¹⁶ Ср. D.29.2.6.4 (примеч. ред.).

¹⁷ Ср. D.50.17.161 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 291

(завещателем) дать клятву в том, что он это сделает, только после того, как он будет освобожден от принудительной клятвы.

1. Когда одна и та же вещь оставлена по легату одному безусловно, а второму под условием или когда один был назначен наследником безусловно, а второй под условием, часть легата или наследства при неосуществлении условия прирастает даже (к доле) наследника того (лица), кому легат или наследство были оставлены безусловно, «однако (только в том случае), если он принял наследство».

27. Алфен в 5-й книге «Дигесг». В завещании (некто) записал, чтобы ему был воздвигнут памятник по примеру (памятника) Публию Септимию Деметрию, который стоит на Соляной дороге, и что он наказывает большим штрафом наследников, если тот не будет воздвигнут. Так как никакого памятника Публию Септимию Деметрию не отыскалось, но был (памятник) Публию Септимию Даме и существовало подозрение, что завещатель захотел, чтобы по образцу этого ему был воздвигнут памятник, наследники стали выяснять, какой памятник они должны были поставить и будут ли они нести ответственность, если из-за того они не воздвигнут никакого памятника, что не найдут, по какому образцу (его) делать. Ответ: если доступно пониманию, на какой памятник хотел указать его определением завещатель, то хотя бы в тексте завещания была ошибка, однако (памятник) должен быть воздвигнут по образцу того, который завещатель имел в виду. Но если уж его истинная воля неизвестна, конечно, (определенное им) наказание не имеет силы, поскольку того (памятника), по образцу которого он распорядился сделать (свой памятник), нигде не существует. Однако в любом случае наследники должны воздвигнуть памятник сообразно характеру личности и общественному положению умершего.

28. Павел во 2-й книге «Сокращений дигесг Алфена». Некто так оставил легат своей дочери: «Если Аттия, дочь моя, выйдет замуж, следуя (в выборе жениха) мнению Луция Тиция, пусть мой наследник ей отдаст столько-то». Аттия вышла замуж, в то время как Тиций умер раньше завещателя. Был задан вопрос: действителен ли легат в ее пользу? Ответ: действителен.

1. (Завещатель написал:) «Аттия, жена моя, пусть выберет (из моего наследства) мальчика-раба Филар-гира и рабыню Агафию, которые будут мне принадлежать, когда я умру». Тот, кто составил завещание, продал Агафию, которая принадлежала ему в момент составления завещания, и после этого купил рабынь, одной из которых дал им'я Агафия. Был задан вопрос: следует ли считать, что (именно) эта (рабыня) оставлена по легату? Ответ: она считается оставленной по легату.

¹⁸ Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 293

29. Юлиан в 1-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Условие: «если он поднимется на Капитолий» должно быть истолковано таким образом: «Если при первой возможности он поднимется на Капитолий».

30. Он же в 1-й книге «Из Миниция». Если все поместье будет оставлено посредством легата по отдельности: мне безусловно, а тебе под условием, - и ты умрешь до того, как условие осуществится, у меня не будет необходимости исполнять условие именно потому, что, если условие не осуществится, та часть, которую ты мог бы виндицировать, прирастет к моей.

31. Африкан во 2-й книге «Вопросов». В завещании было записано так: «Пусть (раб) Стих и (рабыня) Памфила будут свободны, и, если они заключат брак, пусть мой наследник будет обязан дать им 100». Стих умер до вскрытия завещания. Ответ: доля Стиха отсутствует. Но и Памфила считается не исполнившей условия, и поэтому ее доля останется у наследника. «А если каждый из двух будет жить и Стих откажется взять ее в жены, хотя женщина будет готова выйти замуж, то в отношении нее легат действителен, а доля Стиха останется неиспользованной»¹». Ведь когда одному легат будет оставлен в такой форме: «Пусть мой наследник даст 100 Тицию, если он женится на Сейе», то, если Сейя умрет, Тиций считается не исполнившим условие. А если сам Тиций умрет, никакого права (принять легат) он не переносит на своего наследника, поскольку из-за его смерти считается, что условие не осуществилось. Но при жизни их обоих если он сам отказывается жениться, то, так как из-за его собственных действий не исполнилось условие, легат не имеет никаких юридических последствий, а когда женщина отказывается выходить замуж, в то время как он изъявил готовность (жениться), легат имеет силу в отношении его.

32^м. Он же в 9-й книге «Вопросов». Хотя (выражение в тексте завещания) «дать отчет» будет означать не что иное как уплату недоимок, однако же, если по вине и освобожденного под условием раба, и наследника, но без обмана со стороны раба будет уплачено меньше, (чем положено), и сочтено, что отчет дан добросовестно, (раб) получит свободу. Но если эти условия не соблюдены, никто (из тех), кто под таким условием получил отпущение на волю, никогда не приобретет свободы (в том случае), если уплачено меньше из-за неосмотрительности. (Африкан) утверждает, что сказанное надо понимать так, что если когда-либо тот (раб), которому было предписано дать отчет, из-за какой-то ошибки без злого умысла предъявил отчет таким образом, что господин ошибся относительно исчисления размера уплаты, (то раб получает свободу).

¹⁹ Согласно А. де Медио, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

²⁰ Ср. D.40.4.22 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I295

33. Марциан в 6-й книге «Институций». Неверное определение (в завещании) не вредит ни легатарию, ни фидеикомиссарию, ни назначенному наследнику, как, например, если (завещатель) назвал (его) братом, или сестрой, или внуком, или как-то иначе. Это установлено и общими принципами цивильного права, и конституциями божественных (императоров) Севера и Антонина.

1. Но если будет спор между несколькими лицами по поводу (принадлежности этого) наименования, то тот, кто докажет в суде, что умерший имел в виду его, допускается (к получению завещанного).

2. Если кому-либо, как вольноотпущеннику, то есть в числе вольноотпущенников, будет оставлен легат, он не лишается легата по той причине, что после этого (отпущения на волю) он получил от императора перстни²¹. Ведь (этим) повышен его общественный статус, а не изменено условие (предоставления легата). И такой рескрипт дали божественные Север и Антонин.

3. Если кто-либо оставил вещь по легату (под условием), что в момент смерти завещателя вещь будет принадлежать ему, то (в противном случае) будет считаться, что и легат для этого (легатария) не открывается, и оценка (легата) в денежном выражении не причитается легатарию.

4. Ведь если кто-либо таким образом составил текст завещания: «Даю и отказываю (рабов) Стиха и Памфила Тицию, если они будут мне принадлежать в момент смерти» и произвел отчуждение одного из них, может ли (в этом случае) хотя бы второй быть виндицирован легатарием? Установлено, что он может быть виндицирован, ведь выражение, (высказанное) хотя бы и относительно нескольких (рабов), должно пониматься так, как если бы завещатель отдельно сказал: «Стиха (оставляю по легату), если он будет принадлежать мне в момент смерти».

34. Флорентин в 11-й книге «Институций». Нет разницы, оставляется легат прямо с указанием имени (легатария), например: «Луцию Тицию» или (его личность определяется) путем определения (его принадлежности к) корпорации, или профессиональных занятий, или должности, или родственной связи, или отношений свойства. Ведь определение по большей части используется вместо указания имени. <Не важно, соответствует определение действительности или нет, если будет очевидно, кого описывал завещатель»²².

1. Разница между определением и условием состоит в том, что определение по большей части указывает на существующее обстоятельство, а условие - на будущее.

35. Помпоний в единственной книге «Правил». Легчайшим условием (обретения рабом) свободы должно считаться то, которое скорее приводит к свободе, даже если характер условия был весьма тяжелым и трудным (для исполнения).

²¹ Золотой перстень, врученный императором, давал вольноотпущеннику статус свободнорожденного гражданина (примеч. ред.).

²² Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I297

36. Марцелл в единственной книге «Ответов». Публий Мевий в своем завещании распорядился так: «Кто бы ни стал моим наследником или наследниками, даю, и отказываю, и доверяю (их) совести, чтобы они отдали сыну моей сестры 400 на поддержание достоинства (его) консульской власти». При жизни Мевия Сей был избран консулом и устроил гладиаторские игры для народа. Затем с январских календ он вступил в должность консула, и затем умер Мевий. Спрашиваю: должны ли быть даны 400 Сею? Марцелл ответил, что должны.

1. Тиция в кодициллах так распорядилась относительно имений, которые она оставила по завещанию Септиции: «От тебя требую, Септиция, чтобы моему сыну, когда он будет (в возрасте) 16 лет, ты возвратила эти же имения; а если сыну моему не исполнится 16 лет, требую, чтобы ты отдала и возвратила их Публию Мевию и Гаю Корнелию». Я спрашиваю: что, если Септиция умерла, а затем сын скончался на 15-м году (жизни), будет ли исполнен фидеикомисс по истечении 15 лет, и должны ли наследники Септиции возвратить это (унаследованное имущество) Публию Мевию и Гаю Корнелию? Марцелл ответил, что Септиция то право, которое имела в отношении этих имений, оставила своему наследнику. Ибо представляется, что вопреки воле завещательницы исполнение фидеикомисса выставляется на обсуждение, чтобы к подна-значенным перешло больше, чем могло перейти к (этому) мальчику либо от Септиции, либо от наследников. И конечно, следует считать, что (использованные в завещании) словесные выражения тотчас приводят в исполнение фидеикомисс, но не похоже на правду, чтобы завещательница хотела перенести это (право) на подназначенных раньше (наступления срока). И не меняет положение то, что Септиция умерла раньше. Ведь был бы жив мальчик, наследники Септиции не могли бы быть призваны к ответу прежде, чем сама Септиция.

37. Павел в единственной книге «Комментариев к закону Фуфия Каниния». Если кто-либо того (раба), которого он сам не мог отпустить на волю, оставил по легату таким образом, чтобы легатарий его освободил, то, даже если не будет отстранен (легатарий) от получения легата, он не должен принуждаться к тому, чтобы он отпустил (раба) на волю, так как настолько он принуждается поступать в соответствии с волей завещателя, насколько в этом не будет ничего противозаконного. Так написал Нераций, однако легатарий не должен быть отстранен от получения легата, поскольку завещатель больше хотел, чтобы легатарий имел какую-то выгоду от этого раба, нежели наследник.

38. Он же в единственной книге «О праве добавлений к завещаниям». Если я напишу (в завещании) таким образом: «Сколько я в кодициллах откажу Тицию», то хотя бы легат был изложен в кодициллах, однако он имеет силу на основании завещания и в кодициллах объявлен только (его) размер. Ведь и у древних были такие легаты: «сколько я ему отпишу письмом», «сколько я вычту из того иска, пусть даст наследник».КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I299

39. Яволен в 1-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабеона». Условие, которое относится к роду лиц, а не к определенным и специально отмеченным лицам, мы посчитаем существующим для всего завещания и относящимся ко всем назначенным наследникам. Однако же условие, которое было отнесено к определенным лицам, мы должны отнести только к тому классу (наследников), к которому эти лица были причислены.

1. Когда в завещании было записано так: «чтобы нечто было сделано на площади», и не было приписано, на какой площади, Лабеон утверждает, что, если не очевидно, какую (площадь) имел в виду завещатель, (его распоряжение) должно быть исполнено на площади того муниципия, в котором имел место жительства тот, кто составил завещание. Это мнение я также одобряю.

40. Он же во 2-й книге «Из посмертно изданных трудов Лабеона». В срок, (отведенный для исполнения) условия, не засчитывается то время, когда твой сосед запрещал тебе" пройти по общественной дороге, тогда как ты хотел (воспользоваться ею) для исполнения условия, и не от тебя зависело, что ты не устранил интердикт иском относительно заведомо ложной жалобы соседа против тебя.

1. Некто таким образом оставил легат: «Если Публий Корнелий те издержки, которые я понес на Сеево поместье, возместит моему наследнику, тогда пусть мой наследник отдаст Публию Корнелию Сеево поместье». Касцеллий утверждал, что даже покупная цена поместья должна быть отдана, Офилий же отрицает, что словом «издержки» обозначается покупная цена, но (говорит, что им обозначаются) только те расходы, которые завещатель понес на него после покупки. То же пишет Цинна, с добавлением того, что подсчет расходов должен производиться без вычета плодов. И я считаю, что последнее мнение более верно.

2. Некто оставил Ти-цию по легату 100, а затем, позднее, распорядился так: «Те деньги, которые я кому-либо оставил по легату, пусть мой наследник даст, если мать моя умрет». Тиций пережил смерть отца семейства и умер при жизни матери семейства. Офилий дал ответ, что легат должен быть предоставлен наследникам Тиция после смерти этой матери, поскольку легат был оставлен не под условием, но сначала безусловно, а затем с прибавлением срока исполнения. Лабеон говорит: давайте посмотрим, не ошибочно ли это, поскольку нет разницы, написано ли таким образом: «Те деньги, которые я кому-либо оставил по легату, их пусть мой наследник даст, если мать моя умрет» или: «Пусть (наследник) не дает, кроме как в случае смерти моей матери». Ведь в обоих случаях легат либо дается, либо отменяется под условием. Я одобряю ответ Лабеона.

²³ То есть прибегал к помощи претора, который мог наложить административный запрет (интердикт) на те или иные действия сторон. Снятие такого запрета происходило, как правило, после судебного решения по иску о спорной вещи или о праве на нее (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 301

3. Господин оставил рабу по легату причитавшиеся тому пять золотых монет (таким образом): «Пусть мой наследник даст рабу Стиху, которого я в завещании распорядился отпустить на волю, пять золотых, которые я должен (тому) по приходорасходным книгам». Намуса пишет: Сервий ответил, что никакого легата рабу не оставлено, поскольку господин ничего не мог быть должен рабу. Я же считаю, что, следуя намерению завещателя, этот долг скорее должен относиться к числу натуральных, а не цивильных (обязательств), и этим правом мы пользуемся.

4. Тот, кто считал поместье, входящее в состав приданого, несуществующим, оставил легат таким образом: «Корнелиево поместье, которое она дала мне в качестве приданого, пусть отдаст ей наследник». Лабеон, Офилий и Требаций ответили, что поместье тем не менее считается оставленным по легату, поскольку, так как Корнелиево поместье существует в природе, неверное определение не уничтожает легат.

5. Терм-младший записал в завещании, под присмотром кого хотел бы он, чтобы был воздвигнут памятник ему, а затем оставил легат таким образом: «Луциям Публиям (и) Корнелиям пусть мой наследник даст 1000 на постройку памятника мне». Требаций ответил, что сказанное надо понимать так, как если бы легат был оставлен с условием, что легатарии должны предоставить обеспечение в том, что они на полученные деньги воздвигнут памятник таким образом, (как распорядился завещатель). Лабеон одобряет мнение Требация, поскольку замысел составителя завещания состоял в том, чтобы эти деньги были израсходованы на памятник. То же одобряем и я, и Прокул.

41. Улытан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Легаты, оставленные под условием, порождают обязательство не тотчас, а когда условие осуществится, и поэтому в числе прочего не могут быть делегированы.

42. Африкан во 2-й книге «Вопросов». Подвластному сыну был оставлен легат под таким условием: «если он останется под властью отца». Считается, что легат скорее оставлен отцу и что отец его истребует от своего имени. То же право действует и если легат сходным образом оставляется рабу. Доказательством этого утверждения служит то, что, даже если пропитание по легату оставляется рабам Тиция, без сомнения, легат принадлежит господину, а не рабам.

43. Павел в 8-й книге «Комментариев к Плавцию». Плавций. Наследника завещатель-вольноотпущенник попросил о том, чтобы он, получив 10, все наследство перепродал. После этого патрон умершего вопреки завещанию стал добиваться (разрешения претора) на владение наследственным имуществом и получил часть наследства, которая ему полагалась. Прокул и Кассий утверждают, что фидеикомиссарий должен истребовать соразмерно тому, что он уплатил. Павел. Мы пользуемся следующим правом: ведь в какой мере от предоставления по фи-деикомиссам и легатов наследник освобождается при помощи претора,КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I303

в той же мере и сам он должен часть (наследства) приобрести.

1. Иначе обстоит дело, если применяется (закон) Фальцидия и уменьшает легат. Ведь в этих случаях ничего не истребуется, поскольку условие исполняется в целом.

2. Также ограничивается право предоставления, если тот, кому оставлен легат, не может оставленную ему часть наследства получить полностью. Ведь ближе к истине то, что часть должен предоставить он, часть те, кто приобретает за счет него то, что оставлено сверх дозволенного законом.

3. Нераций в 1-й книге «Ответов» пишет, что нет несправедливости в том, что если из двух указанных в завещании наследников одному предписано передать наследство тебе, а тебе (предписано завещателем) выдать определенную сумму Тицию и наследник при передаче (наследства) воспользуется привилегией (льготой) закона Фальцидия, то, насколько меньше он тебе предоставит, настолько меньше ты предоставишь Тицию.

44. Он же в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Тот, кому предписано дать (что-либо) наследнику, должен дать не господину, а самому назначенному наследником чужому рабу. Ведь даже если завещателем предписано дать рабу Тиция, в то время как наследником назначен другой, дается самому рабу, поскольку совершенные сделки не переходят на господина, как, например, если я стипулировал дать мне или рабу Тиция, то (обещанное) может быть дано не Тицию, а его рабу. И это верно.

1. Но когда предписано дать что-то наследнику, посмотрим, не должно ли быть дано его господину. И (из вышеизложенного) следует то, что и здесь дается рабу.

2. Верно то, что статули-бер должен отдать господину, это несомненно.

3. Напротив, тот, кто должен дать господину, не исполняет условие предоставлением его рабу, разве что господин изъявит согласие (на это). Ведь никто не может исполнить условие в том случае, если я (об этом) не знаю или не хочу (этого).

4. Когда наследство передано на основании Требеллиева сенатусконсульта, предоставление должно быть совершено наследнику, чтобы исполнилось условие, и оно не возвращается на основании фи-деикомисса.

5. Но когда (наследник) принял полученное наследство и передал его, возникает сомнение, надо ли его лишать (предоставленного). <И справедливее, чтобы в этом случае ничего у него не отнима-лось>24.

6. Если же, после того как я назначен наследником, у меня возникнет тяжба о наследстве, то, если легатарий даст обеспечение возвратить легат в случае истребования наследства третьим лицом, и самому наследнику следует дать обеспечение возвратить то, что (легатарий) предоставил.

7. Но если тебе будет предписано дать мне 10 и принять наследство на оснований (Требеллиева) сенатусконсульта, я не буду возвращать тебе 10 на основании фидеикомисса.

8. Некоторые утверждают, что если рабу двух (господ) будет оставлен легат под

²⁴ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I305

условием (совершения) предоставления вещей, то нельзя исполнить условие по частям. Но я считаю, что можно.

9. Если часть имущества, оставленного по легату, будет приобретена в собственность по давности владения, то я сомневаюсь, должно ли быть исполнено (условие) в целом. И можно сказать, что, исходя из пожелания завещателя, (условие) должно быть исполнено частично.

10. Плавций. Я завещал по легату поместье одному из наследников (с условием), что он даст наследникам 100. Он вычтет свою наследственную долю и даст оставшуюся сумму наследникам пропорционально их долям. Но если он с тем условием будет назначен наследником в доле, что даст 100 наследникам, то не иначе он будет наследником, как если даст все 100 сонаследникам, поскольку он призывается к наследованию не ранее того момента, когда даст всю сумму. Ведь установлено, что когда в завещании написано, что раб (становится) свободным и наследником в доле (наследства) в том случае, если даст 10 наследникам, то он будет свободным и наследником, только когда все 10 даст сонаследникам. Па-веж, этим правом мы пользуемся.

45. Он же в 16-й книге «Комментариев к Плавцию». Юлиан²⁵ утверждает, что если легатарий, которому легат был оставлен под условием «если он даст 10 наследнику», (вместо этого) то, что ему был должен наследник, признает полученным, все же он не считается исполнившим условие, как если бы он отдал (деньги наследнику). Но, поскольку вроде бы от наследника зависело то, что он не исполнил условие, то (легатарий) может истребовать легат, как будто условие осуществилось.

46. Он же в 3-й книге «Комментариев к Вителлию». Если статули-беру (в завещании) приказано, чтобы он уплатил деньги, например на сотый день, и не дописано начало этого будущего срока, срок начинает течь с момента принятия наследства, поскольку выглядит абсурдным, чтобы срок начинал течь раньше, чем объявится тот, кто должен принять (предоставление). И это должно быть сказано в отношении всех (тех), кому предписано совершить имущественное предоставление наследнику. Итак, и легатарию время для исполнения условия засчитыва-ется с момента принятия наследства.

47. Марцелл в 14-й книге «Дигест». (Завещатель) таким образом предоставил рабу свободу: «Тот (раб), если он останется моим, пусть будет свободным», (а также) дал ему безусловно легат или наследство. Затем (завещатель) произвел его отчуждение. Его (новому) господину будет причитаться легат или наследство, и раб сможет по приказу (господина) принять (это). Ведь (завещатель) выразил (условием) «если он останется моим» в отношении подлежащей предоставлению свободы то (намерение), что в будущем возможно то, что воспрепятствует

²⁵ Ср. D.30.81.5 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I307

(получению рабом) свободы, хотя это (намерение) не было (ясно) выражено. Часто, однако, результат дела меняется (при подобных разбирательствах), хотя завещатель ясно выразил свою волю, но не определил (этого в завещании прямо), однако (распоряжение) находится (там).

48. Он же в 15-й книге <Щигест». Я не счел, что пришел срок исполнения фидеикомисса, когда пошел 16-й год тому, в пользу кого фидеико-мисс был оставлен (с условием исполнения тогда), когда он достигнет 16 лет. И таким образом даже император Аврелий Антонин распорядился в отношении (поступившей к нему) апелляции из Германии.

49. Цельс в 22-й книге «Дигест». Если наследник обязан совершить имущественное предоставление или предписано, что некто становится свободным в течение 10 лет, то легат причитается и свобода достается в последний день этого срока.

50. Ульпианв 1-й книге «Об обязанностях консула». (На случай), если кому-либо будет предоставлена свобода непосредственно²⁶ (завещателем) под таким условием: «если он даст отчет» (о делах пекулия), божественный Пий²⁷ в следующих выражениях разрешил, чтобы консулами предоставлялся третейский судья: «Испрошенные вами высокие консулы дадут третейского судью, с тем чтобы они (наследники), рассмотрев отчет, не только установили то имущество, которое осталось у Эпафродита, но даже какие счета и какие документы он должен передать или предъявить своим господам. Когда это предписание будет исполнено, освобождение Эпафродита не встретит препятствий».

51. Модестин в 5-й книге «Различий». Освобожденный под различными, по отдельности представленными условиями (раб) может выбрать (для исполнения) то условие, которое покажется ему наилегчайшим. Когда же таким образом оставлен легат, легатарий должен исполнить последнее по времени появления условие.

1. Освобожденный под условием дать 10 наследнику обретает свободу и отдавая (их) наследнику наследника. Публиций пишет, что в отношении личности легатария это соблюдается иначе.

52. Он же в 7-й книге «Различий». Иногда случается, что некоторые (условия), будучи ясно выражены, препятствуют (исполнению воли завещателя), хотя, будучи опущены, они могли бы подразумеваться по умолчанию и не должны были бы препятствовать. Это происходит, если кому-либо легат оставляется таким образом: «Даю и отказываю Тицию 10, если Мевий взойдет на Капитолий». Ведь хотя от Мевия зависит, взойдет ли он на Капитолий и захочет ли сделать (это), чтобы Тицию причитался легат, однако не может быть аналогично оставлен легат другими словами: «Если Мевий захочет, даю Тицию 10».

²⁶ То есть не по фидеикомиссу (примеч. А.Д. Рудокваса). ¹¹ Ср. D.47.4.1.7 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I309

Ведь легат не может передаваться на чужое усмотрение. Поэтому сказано: (ясно) выраженные (условия) вредят, не выраженные не вредят²⁸.

53. Он же в единственной книге «О находках®». Если кто-либо предписал, что раб становится свободным, если даст отчет наследнику (о делах пекулия), а после этого запретил давать отчет, как будто намереваясь дать свободу без всяких условий, то свобода полагается (рабу) просто на основании завещания.

54. Яволен во 2-й книге «Из Кассия». В «Комментариях» Гая написано, что если кто-либо легаты, к которым не добавлен срок (исполнения), приказал предоставить в течение трех лет³⁰ и завещал деньги по легату кому-либо, когда (тот) будет совершеннолетним, этот легат в течение трех лет также подлежит предоставлению после достижения совершеннолетия, поскольку (в таком случае) к легату скорее добавлено условие, а не срок. Я считаю противоположным образом, поскольку (такой формулировкой) почти устанавливается срок для тех подлежащих отсрочке (исполнения легатов), которые завещаны скорее не на будущее время, а на настоящее, и момент (достижения) совершеннолетия содержит (в себе) некоторое определение (крайнего) срока.

1. Двоим одна и та же вещь оставлена по легату (с условием), если они отдадут наследнику 100. Если один из них отдаст 50, то часть легата (им) приобретается, и доля того, кто не отдаст (деньги наследнику, этому) второму прирастает с соответствующим условием³¹.

55. Он же в 13-й книге «Писем». Мевий, которому поместье было завещано по легату (под условием), если он даст 200 Каллимаху, в пользу которого (завещатель) не имел права сделать завещательное распоряжение, должен исполнить условие и дать 200 для того, чтобы ему стало принадлежать завещанное по легату поместье. Ведь то, что должно будет перейти к такому лицу, приобретается (им) даже не на основании завещательного распоряжения, но ввиду (факта) смерти. И может быть, кто-либо скажет, что даже если Каллимах не мог приобрести 200, однако отдать (их) Мевий должен, пусть он и не сделает монеты собственностью принимающего их. Ведь какая разница, предписывается ли отдать такому лицу, или положить в каком-либо месте, или выбросить в море?

56. Он же в 14-й книге «Писем». Тот, кому оставлено поместье по легату (под условием) «если он отдаст 10», не может истребовать часть поместья, если не выплатит прежде всю денежную сумму. Другое дело, когда двоим одна и та же вещь оставлена по легату под условием. Ибо в этом споре (вещь) также тотчас может считаться разделенной между

²⁸ Последняя фраза = D.50.17.I95 (примеч. ред.).

²⁹ Слово heurematix - греческое (примеч. А.Д. Рудокваса).

³⁰ То есть тремя платежами в равных долях (примеч. А.Д. Рудокваса).

³¹ То есть с условием об уплате оставшихся 50 монет (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I311

отдельными лицами завещанием, в котором добавлено условие (принятия ими легата).

57. Помпонийв 9-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Был задан вопрос: что, если (в завещании) предписано, чтобы раб предоставил пять услуг постороннему человеку, чтобы стать свободным, -должно ли это условие восприниматься таким образом, что точно так же, как говорится о передаче денег, мы говорим и о предоставлении услуг? Но мы пользуемся тем правом, о котором сказано, что если тот, кто отдал деньги из своего пекулия постороннему, получает свободу, то он получает свободу, если предоставит услуги. Поэтому и в предложенном (на рассмотрение случае) мудро поступит наследник, если помешает ему (рабу), с тем чтобы тот не предоставил услуги. Ведь на этом основании³² раб, конечно, обретет свободу, но его трудом постороннее лицо не сможет воспользоваться.

58. Он же в 10-й книге «Из различных комментариев». Если чужой рабыне был оставлен легат под условием, (а именно) «когда она выйдет замуж», то Прокул утверждает, что оставлен легат, имеющий силу, поскольку она может выйти замуж, будучи отпущена на свободу.

59. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Легат погашается, если умирает то лицо, которому легат был оставлен под условием.

1. Как быть, если легатарий не умер, но утратил римское гражданство? Например, кому-либо оставлен легат (под условием, а именно) «если он станет консулом», и он был сослан на остров. Верно ли, что легат не погашается по той причине, что легатарий может быть восстановлен в гражданских правах? То, что легат не погашается, я считаю более достойным одобрения.

2. Ответ должен быть иным, если на легатария будет наложено наказание, которое определяет рабское состояние (приговоренного), поскольку рабство уподобляется смерти.

60. Павел в 7-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Условия, приуроченные к факту, различаются и могут быть разделены на три группы, (а именно:) чтобы что-либо было дано, чтобы что-либо бьшо сделано, чтобы что-либо произошло, либо, напротив, чтобы что-либо не было дано, чтобы что-либо не было сделано, чтобы что-либо не произошло. Из них условия дать и сделать относятся или к личностям тех, кому что-либо оставляется, или других. Третья разновидность (условий) состоит в наступлении известного факта.

1. Фиск должен сообразовываться с теми же условиями, которым (должно было повиноваться) лицо, от которого к фиску перешло то, что бьшо оставлено (в наследство), даже когда фиск истребует его по виндикационному иску со своим обременением".

³² То есть ввиду того, что ему помешали выполнить условие (примеч. А.Д. Рудокваса).

³³ Речь идет главным образом о выморочном наследстве, которое отходит к фиску с возложением на него обязанности расплаты по пассиву наследства в пределах имеющихся активов (примеч. А.Д. Рудокваса).ШИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 313

61. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если муж оставил жене легат с условием вступления его в силу со времени (появления у нее) детей, можно усомниться, имел ли в виду завещатель только тех детей, которые родятся после его смерти, или (он подразумевал) и тех, которые были зачаты от него при его жизни после составления завещания, если он умрет, оставаясь в браке. Однако справедливо оказать содействие (сыну), рождается ли он при жизни мужа или после его смерти.

62. (Теренций) Клемент в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если завещатель особо (и) внятно выразил то, что (легат вступает в силу), даже если после его смерти жена приживет детей от другого, все же она допускается к (получению) легата.

1. Некоему (лицу), получающему (наследство) не в целом, оставлено (имущество), превышающее предоставленную (ему) долю, с условием, что он нечто отдаст (другому) наследнику. Спрашивается: может ли он истребовать на основании легата то, что он отдал ради исполнения условия, если он не получит то, что ему причитается, или это будет вне (суммы легата), и, значит, из имущества завещателя сверх (своей доли) он получает не более, чем должен был получить, если бы легат был оставлен без всякого условия? И Юлиан в высшей степени верно пишет, что (наследник) должен будет получить настолько больше, насколько (больше) ради исполнения условия он должен отдать, и нет разницы, предписано ли ему совершить имущественное предоставление наследнику или постороннему, поскольку, после того как совершен подсчет, который всегда производится в отношении (получателя такого наследства), у него по условию остается не больше (изначально) предоставленной ему доли.

2. Когда муж оставил жене нечто, предполагающее ежегодные выплаты по легату (под условием) «если она от детей не уйдет замуж», что будет по праву? Юлиан ответил, что женщина может выйти замуж и получить легат. А если было бы написано так: «если она не уйдет замуж от несовершеннолетних детей», то закон (лишающий условие силы) не имеет места, поскольку (в этом случае) скорее забота о детях, чем вдовство, присоединяется (к завещанию в качестве условия).

63. Гай в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Когда легат оставлен под таким условием: «если она не выйдет замуж за Тиция» или таким: «если она не выйдет замуж ни за Ти-ция, ни за Сея, ни за Мевия» - одним словом, если (завещанием) будут охвачены многие лица, тогда скорее установлено, что, если она за кого-либо из них выйдет замуж, тогда должна будет потерять легат, и вряд ли таким условием присоединено (к завещанию) вдовство (как условие получения выгоды от легата), поскольку она может достаточно выгодно выйти замуж за кого-либо другого.КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 315

1. Посмотрим, а что, если легат оставлен под таким условием: «если она выйдет замуж за Тиция». И конечно, если она достойным образом может выйти замуж за Тиция, не будет сомнения (в том), что она не допускается к (принятию) легата, если не повинуется условию. Если же тот (вышеупомянутый) Тиций на самом деле будет недостоин ее замужества, надо сказать, что она может по милости закона выйти замуж за кого угодно. Ведь той, которой предписано выйти замуж за Тиция, запрещается выходить замуж за (любого из) всех прочих. Поэтому, если Тиций будет недостоин, (это условие) таково, каким (оно было бы), если бы (в завещании) было написано: «(легат завещается), если она не выйдет замуж». Напротив, если мы на самом деле любим, то это условие более суровое, чем то, (которое гласит.) «если она не выйдет замуж (за Тиция)³⁴». Ведь (этим условием) запрещается выходить замуж и за всех прочих, а не только за Тиция, (поскольку) с ним позорно сочетаться браком.

64. (Теренций) Клемент в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Юлиан утверждал, что, когда легат дан таким образом: «если она не выйдет замуж за Луция Тиция», это условие неуместно.

1. Но когда написано таким образом: «если он не женится на Ариции», то следует различать, произошел ли обход (закона этим) условием. Ведь если Ариция будет той, которой в ином месте нелегко отыскать (возможность) замужества, (дело) следует истолковать так, что (условие) уничтожается в силу самого права, так как ради обхода закона условие было приписано (к завещанию). Ведь полезный закон государства, изданный, конечно, для содействия росту рождаемости, подлежит применению с помощью толкования.

65. Павел в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Если, после того как был оставлен легат под условием, наследник, на которого возложен легат под условием, умирает, причем неизвестно, осуществилось ли условие, он оставляет обязанным своего наследника.

66. Модестин в 10-й книге «Ответов». Наследник отпустил на волю раба, освобожденного (по завещанию) под условием или с прибавлением срока, и по просьбе завещателя он должен был исполнить фидеикомисс в пользу раба при осуществлении условия. Я спрашиваю: должен ли он будет исполнить фидеикомисс в пользу раба? Ге-ренний Модестин ответил, что хотя наследник отпустил на волю раба, освобожденного (по завещанию) под условием или с прибавлением срока, однако фидеикомисс, который он должен (исполнить), возложенный на него под теми же условиями, он принуждается исполнить в том случае, если он убедится в том, что условия выполнены, или от него зависит, что они не выполняются.

³⁴ Видимо, в рукописи пропущено слово Titio (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I317

67. Яволен в 11-й книге «Писем». Некоему лицу было оставлено по легату поместье под таким условием: «если он раба не отпустит на волю», и (завещателем было указано), что, если тот освободит (этого раба), право принятия поместья по легату переходит Мевию, причем легатарий дал специальное обещание в форме сти-пуляции (исполнить условие) и принял легат, а затем освободил раба. Спрашиваю: дается ли что-либо Мевию? Ответ: когда легат был оставлен таким образом: «если он не отпустит на волю раба», легатарий мог получить от наследника легат после предоставления гарантии (исполнения условия), и, если он все-таки отпустил раба на волю, стипуляция вступает в силу, а легатарий передает наследнику или поместье, или его стоимость, и тогда наследник в свою очередь передает (поместье) тому, кому легат был оставлен по добавочному условию.

68. Яволен во 2-й книге «Из Кассия». Если легат оставлен под таким условием: «когда она выйдет замуж», то, если она была замужем и завещатель об этом знал, надо ждать ее второго замужества, и не будет никакой разницы, выйдет ли она замуж во второй раз при жизни завещателя или после его смерти.

69. Гай в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если (воля завещателя) была выражена так: «Оставляю легат Тицию, если он захочет (его принять)», то не иначе (это право на принятие легата) переходит к наследнику легатария, как если бы сам легатарий пожелал, чтобы оно принадлежало ему, поскольку считается, что это условие связано с определенным лицом, отмечает Прокул в (комментарии) к Лабеону.

70. Папиниан в 16-й книге «Вопросов». Мать назначила двух сыновей наследниками под условием их эманципации и безусловно предписала дать им помимо наследственной доли легаты в отношении многих вещей. Они приняли наследство. Отец должен быть устранен от выгод, получаемых от легатов, также из тех соображений, что он актом эманципации сыновей, повинуясь волеизъявлению своей жены, пожелал, чтобы была соблюдена ее последняя воля.

71. Он же в 17-й книге «Вопросов». Тицию было оставлено по легату 100, с тем чтобы он купил поместье. Секст Цецилий считает, что Тиций не должен принуждаться предоставить обеспечение (исполнения этого условия), поскольку выгода от легата достается только ему самому. <Но если (завещатель) захотел проявить заботу о непрактичном сыне, брате или воспитаннике, надо признать, что данное (условие) имеет значение для него, и поэтому должно быть предоставлено обеспечение, что поместье будет находиться у него и не будет отчуждено впоследствии»³⁵.

1. Тицию было оставлено (по легату) 100 с тем условием,

³³ Согласно предположению А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I319

чтобы он женился на Мевии, которая в настоящий момент является вдовой. Он не освобождается от (исполнения) этого условия и поэтому и не должен быть освобожден от предоставления обеспечения его исполнения. Данному суждению не противоречит то, что если кто-либо пообещает (дать ему) деньги (в случае), если он на Мевии не женится, то претор откажет (ему) в иске. Ведь одно дело, если под страхом наказания невеста лишается свободы выбора, и другое - если к разделу наследства по завещанию (кто-либо) призывается с определенным условием.

2. Тицию было оставлено (по легату) 100 с тем условием, чтобы он не удалялся от моего памятника или чтобы он имел место жительства в том же городе. Можно сказать, что здесь неуместно предоставление обеспечения, посредством которого нарушается право личной свободы. Но иным правом мы пользуемся в отношении вольноотпущенника умершего лица.

3. «Пусть мой наследник отдаст моему зятю Тицию 100 в счет приданого моей дочери Сейи». Хотя выгода от легата будет принадлежать Сейе, которая получила право на приданое, однако, поскольку считается, что это решение касается не только женщины, но также и Тиция, которому (завещатель) оставил по легату деньги, ближе к истине то, что легатарием считается он сам и что он вправе истребовать легат. Если после развода наследник выплатит зятю деньги, он равным образом освобождается от обязательства, поскольку платеж обращается в приданое. А в продолжение брака даже при несогласии жены платеж Тицию совершается правомерно; ибо быть наделенной приданым важно и для женщины. Ведь если кто-либо заявит, что он имеет свой иск, и станет истребовать эти деньги, и не захочет, чтобы они стали частью приданого, он несомненно будет устранен эксцепцией о злом умысле. Однако если Тиций или женщина умрут до свадьбы, легат остается у наследника. Но если (Гиций) отказывается на ней жениться, удовлетворение по легату, который относится к личности женщины, считается полученным, но истребованию легата Тицием воспрепятствует эксцепция о злом умысле. Сабин же полагал, что после заключения брака с этой женщиной легат должен быть предоставлен без дополнительного обеспечения (со стороны легатария), поскольку эти деньги становятся частью приданого. Но когда легат может быть истребован до свадьбы, в случае если его предоставление никак не обусловлено, то необходимо будет (использовать Муциево) обеспечение того, что деньги будут возвращены женщине (в случае, если брак не состоится). А если муж по своей вине не осуществит притязания (на получение легата) и выплаты не произойдет, в самом ли деле жене, которая ни в чем не провинилась, надо оказать поддержку (в ее требовании) против наследника в отношении тех денег, которые были предназначены для приданого? Но, поскольку право на истребование легата получили оба, в случае невыплаты денег мужу жена будет иметь сохраняемый в ее распоряжении иск.КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I321

72. Он же в 18-й книге «Вопросов». Когда легат был оставлен Тиции с таким (условием): «если от детей она не уйдет», (юристы) отвергают то, что она правомерно дает обеспечение (исполнения условия), поскольку условие легата может осуществиться даже после смерти детей. Но (это) мнение (мне) не нравится. Ведь обету матери не должно было противопоставляться столь зловещее истолкование (причины) для непредоставления обеспечения.

1. Когда патрон завещал вольноотпущеннику по легату определенную денежную сумму (с условием), что тот не покинет его детей, император разрешил, чтобы (вольноотпущенником) было предложено как бы Муциево обеспечение. Ведь было бы опасно и прискорбно, чтобы вольноотпущенник, привязанный (условием завещания) к детям патрона, ожидал их же смерти.

2. Тиций попросил назначенного (им в завещании) наследника после своей смерти выдать наследство (фидеикомиссарию), если не будет истребовано (от него) обеспечение (исполнения) фидеикомисса. (В данном случае) до установления отмененного (завещанием) обеспечения не должно применяться законное средство Муциева обеспечения, поскольку при жизни того, кому оставлен (фидеикомисс), могло исполниться условие.

3. Как быть, если (в завещании) написано так: «Прошу, чтобы после твоей смерти ты передал наследство³⁶ в том случае, если (у тебя) не будет истребовано ни обеспечение (исполнения) фидеикомисса (в форме поручительства или залога), ни финансовый отчет (об управлении наследственным имуществом)». Без сомнения, такого рода словами будет на самом деле считаться приписанным (к завещанию) условие неустановления обеспечения (исполнения фидеикомисса), однако в отношении отчета, который не должен быть истребован, (будет считаться) прибавленной добавочная оговорка, разумеется, чтобы считался прощенным (наследнику) даже не злой умысел, а вина". И этот ответ на запрос дан в отношении того лица, которое ведет дела и которое освобождено завещанием от необходимости представления отчетов.

4. (В завещании написано): «Если Сейя выйдет замуж по воле Тиция, пусть мой наследник отдаст ей поместье». Следует ответить, что, даже выходя замуж без согласия Тиция при жизни Тиция, она получает легат и что, как представляется, мнение закона таково, чтобы вообще никаких препятствий браку не устанавливалось. Но если Тиций умрет при жизни завещателя, то хотя бы условие недействительно, однако, поскольку, оставаясь в неопределенности, оно также будет (считаться) ничтожным, женщине оказывается помощь (в получении легата).

³⁶ Имеется в виду - «сделал бы соответствующее распоряжение на случай смерти» (примеч. А.Д. Рудокваса).

³⁷ Имеется в виду, что наследник не должен представлять счетов, а значит, нести ответственность за халатное или некомпетентное управление наследством, однако если будет доказан конкретный факт хищения или умышленной растраты с его стороны, то за это он, конечно, должен отвечать (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I323

5. (В завещании написано): «Мевии, если она не выйдет замуж, я завещаю по легату поместье, когда она будет умирать». Можно сказать, что и если она выйдет замуж, тотчас допускается к (получению) легата. Но иное одобряется (юристами), если легату был приписан определенный или другой, неопределенный, срок (исполнения).

6. Правильнее то, что ложная цель не вредит легату, поскольку основание оставления легата (юридически) не связано с легатом. "Но по большей части (в таком случае) будет иметь место возражение ответчика со ссылкой на злой умысел истца, если будет признано, что в ином случае (завещатель) не имел бы намерения оставить легат»³⁸.

7. Кассий и Целий Сабин говорили, что ложное условие является невозможным, как, например: «Пусть будет свободным (раб) Памфил, если он выплатит то, что я должен Тицию», если только не было никакого долга Тицию. А если после составления завещания завещатель выплатил деньги, считается, что условие отсутствует.

8. Сабин ответил, что ложное указание на легат не создает легата (как, например, если кто-либо, хотя он ничего не оставлял по легату Тицию, сделал такую запись (в завещании): «Из 100, которые я отказал Тицию, пусть наследник отдаст Сею 50»), и это по воле умершего исполнил (наследник), поскольку с намерением не оставить, но уменьшить легат (наследодатель) записал (в завещательном распоряжении) второй легат таким образом, ибо ошибочно полагал первый легат завещанным. Однако вследствие ложного упоминания легата Сей приобретает не больше, чем (он получил бы), если бы упоминание было истинным.

73³⁹. Он же в 19-й книге «Вопросов». Поместье было оставлено по легату Тицию на случай, если он не приедет в Азию, и то же (поместье), если (Тиций) прибудет (в Азию), - Семпронию. Так как в отношении всех условий, которые прекращают действовать со смертью легатариев, принято, чтобы давалось Муциево обеспечение, наследник получил это обеспечение от Тиция и отдал ему поместье. Если затем Тиций прибудет в Азию, наследник принуждается иском по аналогии предоставить Семпронию то, что он может истребовать (от Тиция) на основании данного (тем) стипуляционного обещания. Но если между тем обещанное обеспечение, которое было предусмотрительно истребовано, оказывается недостаточным, наследник не предоставляет (ничего) за свой счет, но, так как ему ничего нельзя вменить в вину, достаточно будет того, чтобы (им) были предоставлены (Семпронию) иски (против Тиция). Однако если, когда Тиций приехал в Азию, Семпроний, прежде чем принять легат, умер, его наследнику должно быть дано то, что мог истребовать умерший.

³⁸ Согласно предположению А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

³⁹ Ср. D.36.4.9.1 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 325

74. Он же в 32-й книге «Вопросов». Женщине и Тицию был оставлен (по легату) узуфрукт под условием, что женщина не выйдет замуж. Если женщина выйдет замуж, пока Тиций жив и сохраняет тот же правовой статус, он будет иметь часть узуфрукта. Ведь надо понимать так, что по легату вытекающим из условия благодеянием женщине передано столько, сколько она получит, если исполнит условие. И если Тиций, которого условие не касается, легат не примет, это обстоятельство не принесет пользы женщине.

75. Он же в 34-й книге «Вопросов». Неопределенный срок в завещании составляет условие.

76. Он же в 6-й книге «Ответов». Фидеикомисс, возложенный на сыновей (с условием): «если кто-либо из них умрет бездетным», не отменяется фиктивным усыновлением.

77. Он же в 7-й книге «Ответов». Бабушка, которая назначила внука наследником в доле под условием (его) эманципации, после этого так написала в кодициллах: «Тем более внуку моему, кроме того что я его назначила наследником, завещаю по легату ту недвижимость». Установлено, что условие эманципации считается (таким образом) повторенным, хотя бабушка в отношении легатов не сделала никакого подназначения, как (она сделала это) в отношении наследства. Ведь⁴⁰ даже когда раб записан (в завещании) как свободный безусловно, а как наследник - под условием и (на случай, если) он наследником не окажется, ему предписано принять легат, освобождение (раба) считается в (распоряжении о) легате повторенным, как об этом написал в рескрипте божественный Пий⁴¹.

1. Муциево обеспечение неуместно, если иск о легате может быть отсрочен в зависимости от другого условия.

2. (Завещатель распорядился:) «Тицию, если он на (этой) женщине не женится, пусть наследник даст 100». Эти деньги той же женщине (завещатель в завещании) попросил Тиция вернуть. Если женщина с наступлением срока действия легата выйдет замуж (за другого), она истребует (причитающееся ей) по фидеикомиссу. Но когда фидеикомисс отменен, легатарий не будет обладать (для защиты своих интересов) законным средством Муциева обеспечения.

3. Отец дал опекунов дочери, исключенной (им) из числа наследников, и тем (опекунам) предписал приступить к ведению дел, если ее мать умрет в то время, пока дочь остается несовершеннолетней, так как жене было поручено, чтобы, умирая, она их общей дочери вернула (из состава наследства) миллион (сестерциев). Опекуны не будут считаться данными под условием, и, если между тем что-то иное девочка получила бы, (им бы) не запрещалось управление этим, в то время как

⁴⁰ Это предложение = D.28.7.18.1 (примеч. ред.).

⁴¹ Ср. D.40.4.26 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I327

мать в действительности освобождается от (предоставления) обеспечения (исполнения) фидеикомисса. Ведь любым знаком волеизъявления можно освободить от (предоставления) обеспечения (исполнения) легатов и фидеикомиссов. Поэтому, если условие неистребования обеспечения приписывалось к легату или фидеикомиссу, это дело не создает условия. Ведь не оказывается недействительным (завещательное распоряжение), если кто-то пожелал получить обеспечение, а бремя обеспечения не последовало, так как ныне против (воли) не желающего (того) не может (установление обеспечения) последовать по публичному праву, (а, напротив,) установлено, что (однажды данное) обеспечение впоследствии может быть отменено.

78. Он же в 9-й книге «Ответов». Когда малолетний или его опекун препятствует (осуществлению) условия, установленного в отношении личности малолетнего, по общему праву как условие легата, так и (условие предоставления) свободы считается исполненным.

1. Когда условия приписаны (к завещательному распоряжению) независимо друг от друга, (в этом случае) то, что одно (из них) не исполнилось, не будет препятствием для (действия) другого либо последующего исполнившегося (условия), и нет разницы, состояли ли установленные условия во власти принимающего (наследство) или (заключались) в случайном наступлении определенного факта.

79. Он же в 1-й книге «Определений». (Завещатель распорядился): «Когда Тиций будет умирать, пусть мой наследник даст ему 100». Легат завещан безусловно, поскольку (его предоставление) зависит не от условия, а от отсрочки. Ведь (это) условие не может не осуществиться.

1. (Завещатель распорядился): «Когда мой наследник сам будет умирать, пусть даст Тицию 100». Легат оставлен под условием: ведь хотя очевидно, что наследник должен умереть, однако не очевидно, (случится) ли (это) при жизни легатария. Итак, срок (исполнения) легата не наступает (неизбежно), и не очевидно, что (легатарий) должен будет получить этот легат.

2. Если тот, кто принял легат после (предоставления) Муциева обеспечения, что-то сделал вопреки (этому) обеспечению, то, так как (заключенная легатарием) стипуляция получила силу (в этот момент), он вернет наследнику даже плоды, (извлеченные от переданной по легату вещи), ведь в начале это легатарий принуждается дать обеспечение.

3. Хотя, когда умирает легатарий, (оказывается, что) узуфрукт завещан по легату без пользы, однако средство Муциева обеспечения применяется, если узуфрукт завещан по легату под условием воздержаться от какого-либо действия.

4. То, что написано (в завещании) для того, чтобы в обход закона воспрепятствовать свадьбе, не имеет никакой (юридической) силы, как, например: «Пусть наследник даст 100 отцу Тицию, если дочь, которую тот имеет под (своей) властью, не выйдет замуж» или: «Подвластному сыну, если его отец не женится, пусть наследник даст (определенную сумму денег)».КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 329

80. Сцевола в 8-й книге «Вопросов». Те обстоятельства, которые тотчас устраняют лицо, совершающее (юридически значимое) действие, (не) нужно считать в отношении фидеикомиссов условными. 'Те же, которые имеют задержку в исполнении, мы примем (как осуществленные) лишь после того, как предложено обеспечение (исполнения)»⁴². Ведь мы не скажем, что тот, кому имущественное предоставление совершено с условием, что он воздвигнет памятник, равен (в своем юридическом положении) тому, кому имущественное предоставление совершено для того, чтобы он воздвиг памятник.

81. Павел в 21-й книге «Вопросов». Юлий Павел (ответил) Нимфидию: ты спросил, что когда оговорено в завещании таким образом: «Если (раб) Стих представит отчет (об управлении пекулием), да будет он свободным (вместе) со своей сожительницей, и пусть им наследник даст 10», то, после того как Стих умер до того, как представил отчет, уплатив сполна или имея остатки, будет ли свободна женщина (сожительница Стиха)? И допускается ли (то же) в отношении легата? И мы понимаем это условие об отчетах, подлежащих представлению, таким образом, чтобы, когда свобода предоставлена (под условием), что раб представит отчет, считалось бы, что ему предписано добросовестно вернуть оставшееся от его деятельности (по управлению пекулием), если он что-то имеет. А если этих (остатков имущества) нет, будет считаться, что он получил свободу безусловно. И если он умер после принятия наследства (наследником), то, так как свобода (ему с сожительницей) причитается, даже легат принадлежит им. А если остатки (имущества пекулия) раб имел до того (момента, как) умер, представляется, что под тем же условием получила свободу и его сожительница, и тогда будет считаться, что условие не осуществилось. Но говорится не без изящества, что именно Стих отпущен на свободу под условием, а сожительница его - безусловно, и это (их) соединение (в одном завещательном распоряжении) относится не к условию, которое следует присоединить (к ее освобождению), а к их (как бы) семейной связи, подлежащей определению (в завещании).

1. Тогда только будет считаться исполненным (неисполненное) условие, когда (его исполнение) зависело от того, кому предстояло стать должником, если бы оно исполнилось.

82. Калжстрат во 2-й книге «Вопросов». Когда рабу предписано стать свободным на таких условиях: «если он представит отчет (об управлении пекулием)» и наследнику предписано отдать ему поместье, давайте посмотрим, будет ли условие предоставления свободы прибавлено и к легату. И конечно, если мы сочтем, что (условие) прибавлено

⁴² Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I331

только к освобождению (раба), то предмета рассмотрения более не существует. Ведь (тогда) легат достается (легатарию) безусловно, и поэтому (дальнейшее обсуждение) становится бесполезным. А если (это) условие будет добавлено даже к легату, как некоторые правильно полагают, по аналогии срок (исполнения) легата наступает вместе с моментом освобождения (раба). Итак, что содержится в этих словах: «если он представит отчет (об управлении пекулием)»? Некоторые утверждают то, что (это означает) «если он вернет остатки (имущества пекулия)», как будто нет никакой разницы, (сделано ли завещательное распоряжение) под таким условием: «если (он вернет) остатки (имущества пекулия)» или (под таким): «если он представит отчет (об управлении пекулием)». Но мы считаем, что (это) условие не является ни таким, которое состоит лишь в имущественном предоставлении, ни условием, которое состоит лишь в фактическом действии, но (считаем его) тем условием, которое имеет смешанную природу. Ведь, во всяком случае, если тот (раб) остатки (имущества пекулия просто) предложит в денежном выражении, он не станет свободным. Ибо завещатель имел в виду не это, а то, чтобы (раб) представил отчет, каким образом имеет обыкновение представлять (отчет) раб (в отношении пекулия), то есть предложил счета, которые сначала надлежит прочитать, затем просчитать, чтобы можно было проверить, верно или неверно представляются расчеты, правильно или неправильно представлен (в счетах) доход. Ведь таким именно образом дело начинается с фактического действия, но затем переходит к деньгам. Входит в эти слова даже то, что наследники должны быть снабжены сведениями (относительно этих) счетов, чтобы они знали, что написано в каждом счете⁴³. Ведь считается, что то, что сам (завещатель) намеревался сделать при жизни, он предписал исполнить своим наследникам. А тот (завещатель) во всяком случае не имел такого обыкновения - подписывать счета, когда раб ему показывает остатки, но (привык принимать их) таким образом, чтобы он (их сперва) прочел, рассмотрел и проверил. И поэтому, когда рабу по завещанию дается свобода под таким условием: «если он представит отчет (об управлении пекулием)», это (условие) имеет то значение, что (он получает свободу), не только если предъявит своему наследнику все долговые расписки и документы, (касающиеся его) деятельности (по управлению пекулием), но и если выплатит остатки.

83. Павел в 12-й книге «Ответов». Луций Тиций составил завещание таким образом: «Аврелий Клавдий, рожденный от той женщины, да будет моим наследником, если докажет судье, что он является моим сыном». Павел ответил, что сын, о котором спрашивается, представляется назначенным не под тем условием, (исполнение) которого в его власти, и поэтому завещание ничтожно.

⁴³ То есть должны быть предоставлены исчерпывающие сведения о сделках, расчеты по которым отражают представленные счета (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 333

84. Он же в 14-й книге «Ответов». (Написано в завещании:) «Я хочу, чтобы тем моим вольноотпущенникам предоставлялись помесячно 100 денариев в качестве средств на пропитание и одежда, если они будут пребывать с моим сыном». Вольноотпущенники повиновались (этому распоряжению) до тех пор, пока, став взрослым, (сын не) был назначен на военную службу. По этой причине получилось так, что он отправился (туда), оставив в Риме некоторых (вольноотпущенников), и в военном лагере умер. Был задан вопрос: причитаются ли от его наследников средства на содержание (вольноотпущенникам)? Павел ответил, что, после того как умер сын завещателя, не усматривается то, что не исполнено условие, касающееся личностей вольноотпущенников, которые (или) пребывали с (этим) сыном, или от них не зависело то, что не пребывали. Но если завещатель для пользы сына тем, которые с ним пребывали, хотел предоставить средства на содержание, не нужно выслушивать (наследников), домогающихся вопреки воле умершего, (чтобы средства на содержание не предоставлялись).

85. Сцевола в 3-й книге «Ответов». Тиция возложила фидеикомисс на (своего) сына, назначенного наследником и имеющего своих детей, чтобы он выдал все ее имущество своим сыновьям или их детям, когда они сами попросят, без всяких юридических уловок. Спрашиваю: считается ли, что словами «когда они у тебя попросят» к фидеикомиссу приписано условие? Ответ: не считается.

86. Мецианв 3-й книге «Фидеикомиссов». Наш Юлиан (утверждает), что тот (раб), которому (в завещании) предписано, чтобы он дал 10 и таким образом стал свободным, (в том случае), если при жизни завещателя он был им отпущен на свободу, должен будет получить легат, который ему был предоставлен (в завещании) вместе с освобождением, не иначе как если исполнит (содержащееся в завещании) условие предоставления ему свободы. То же (правило действует) в отношении покупателя, если (раб) будет отчужден. Но это имеет место тогда, когда легат не мог быть получен иначе, как если исполнится (условие), приписанное к легату, но не когда непременно вместе со свободой легат мог быть получен, хотя бы приписанное к легату условие не исполнилась, как, например, когда легат приурочен к моменту (предполагаемого в завещании) освобождения.

I⁴⁴. Когда же освобождение дано под условием, а легат (вступает в силу) немедленно, в этом случае вопрос состоит в том, существует ли легат. Ибо в представленном (на рассмотрение случае) Катоново правило неуместно⁴⁵, поскольку хотя бы завещатель

⁴⁴ Ср. D.30.91.1 (примеч. ред.).

⁴⁵ Имеется в виду сформулированное Катоном Младшим правило, согласно которому

обязательная сила завещания расценивается так, как если бы завещатель умер во время совершения завещания. Это правило не применялось при легатах с отлагательным условием или неопределенным сроком (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 335

тотчас умер, однако легат не в любом случае будет недействителен, так как условие (предоставления рабу) свободы может исполниться до принятия наследства, и легат причитается отпущенному на волю (рабу), за исключением случая, когда необходимый наследник вдруг объявится. Ведь тогда легат непременно будет недействителен в силу самого права, поскольку (раб) принял свободу под условием.

87. Валентв 1-й книге «Фидеикомиссов». Говорят, что надо принимать во внимание в легатах позднейшее, а в (завещательных) распоряжениях об освобождении (рабов) - легчайшее условие,

88. Гай в 1-й книге «Фидеикомиссов». то есть то (условие), которое самому рабу будет выгоднее,

89. Валентв 1-й книге «Фидеикомиссов». относится не только к (распоряжениям), которые чаще под разными условиями (делаются), но даже к тем, которые сначала безусловно, а потом под условием даются. Поэтому имеет силу последующее (распоряжение), когда то, что наследнику предписано безусловно дать или что оставлено безусловно по легату, спустя некоторое время оставлено по легату под условием. Если прежде под условием, а затем безусловно установлен легат, причитается имеющийся в настоящее время (легат). А если оставленное по легату безусловно тотчас же наследнику предписано распоряжением или просьбой дать под условием, дело обстоит так, как если бы тот же легат был бы в присоединенной и прибавленной (к завещанию) приписке, или чтобы имеющийся в настоящее время (легат) был виндицирован, если этого захочет легатарий, или чтобы, когда условие исполнится, мог бы быть истребован от наследника, разве что последующий был записан с упоминанием предыдущего легата, как, например: «(Раба) Стиха, которого я тому завещал по легату, пусть мой наследник ему отдаст, если будет сделано то-то». Тогда ведь будет считаться, что имеющийся в настоящее время легат (завещатель) записал таким образом с намерением отзыва (прежнего легата) и под условием (совершения легатарием) предоставления. И если до (наступления) условия виндици-рует вещь (легатарий), (со стороны) ответчика может иметь место эксцепция о злом умысле.

90. Гай в 1-й книге «Фидеикомиссов». Когда (рабу) по фидеи-комиссу дана свобода на различных условиях (разными волеизъявлениями), должно приниматься во внимание не легчайшее (по характеру поставленных условий волеизъявление), а позднейшее, поскольку последующее волеизъявление должно считаться сильнее (предыдущего). С этим согласуется даже рескрипт божественного Антонина.

91. Мециан во 2-й книге «Фидеикомиссов». У условий, которые относятся к будущему времени, троякая природа, поскольку некоторые (из них) относятся к тому времени, когда будет жив завещатель,КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I337

некоторые - к тому, которое наступит после его смерти, некоторые -к какому-либо из этих двух (времен); время же будет пониматься либо как определенное, либо как неопределенное. Все эти (условия) обычно используются применительно к фидеикомиссам не реже, чем применительно к назначениям наследников и легатам. Как, (например), это условие: «(завещаю) Тиции, если она выйдет за меня замуж», без сомнения, может быть исполнено не иначе как при жизни завещателя, а то (условие): «если придет на церемонию моих похорон» не может быть исполнено иначе, как после смерти (завещателя), то же (условие): «если она выйдет замуж за моего сына» может быть исполнено или при жизни, или по смерти завещателя. Конечно, первое и третье из приведенных (выше) условий имеют неопределенный срок (исполнения). Ведь когда бы она ни вышла замуж, исполняется условие. Второе (из приведенных условий) приписано к определенному времени.

92. Ульпиан в 5-й книге «Фидеикомиссов». Если некоему (лицу) оставлен легат и к нему же (в завещании) обращена просьба эманципировать своих детей, должен ли он быть принужден освободить (их из-под отеческой власти)? И я придерживаюсь сказанного ранее, (а именно) что дети не могут требовать исполнение фидеикомисса. И ведь претор, ответственный за дела по фидеикомиссам, не будет защищать их, как рабов в отношении (получения ими) свободы. Я также сообщаю, что Папиниан в 9-й книге «Ответов» пишет, что (отец) не должен принуждаться эманципировать своих детей. Однако я полагаю, что в экстраординарном порядке должно быть постановлено (претором), что тот, кто принял то, что ему было оставлено в расчете на то, что он эманципирует своих детей, должен быть принужден эманципировать. Ведь не следует и обходить волю завещателей. Далее, то же надо признать, например, если ему оставлен легат под тем условием, что он должен эманципировать детей, или с тем оставлено (нечто), чтобы он их эманципировал. Этому порядку вещей соответствует (то), что предписал божественный Север. Ведь когда некая женщина назначила наследниками своих внуков, и самого сына сонаследником его сыновьям дала, и их взаимно подназначила (друг другу), и попросила сына, чтобы он эманципировал (своих) сыновей, однако не попросила, чтобы он выдал им наследство, то по приказу божественного Севера он был принужден их эманципировать и наследство им выдать. И было добавлено, что если он сделает это позднее, то как бы на основании просрочки должны быть уплачены проценты. Ведь считается, что тот, кто совершает просрочку эманципа-ции, совершает ее в отношении исполнения фидеикомисса.

93. Папиниан в 8-й книге «Ответов». Мать (в завещании) дала своему сыну без всякого условия в качестве сонаследниц его собственных дочерей и попросила, чтобы он дочерей эманципировал, с тем чтобыКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 339

они приняли попечителей от претора. Решено, что она возложила на сына фидеикомисс, чтобы он этих (дочерей) допустил к принятию наследства бабушки получившими статус лиц своего права, и к делу не относится, если он по праву подназначения ранее уже получил долю дочерей.

94. Гермогенианв 1-й книге «Извлечений из законов». Когда (по завещанию) свобода (рабу) дается таким образом: «если он Тицию (который не является наследником) даст 10», указывается определенное лицо, и вследствие этого только в отношении данного лица условие может исполниться. В самом деле, если по наступлении срока статулибер будет иметь деньги, предусмотренные условием, то по установленному праву, даже если он никому денег не даст, тем не менее свобода (им) приобретается. Иное правовое положение у легатария, в отношении личности которого установлено, что условие не осуществляется, если, до того как легатарий отдаст деньги (предусмотренные условием), Тиций (которому они предназначались завещателем) умрет.

1. Исходя из слов: «если наследнику» или «если наследнику Тицию (раб) даст 10, пусть станет свободным», (раб) обретает свободу предоставлением денег не только наследнику, но даже наследнику наследника. А если никто наследнику не преемствует, то по установленному праву посредством предоставления несуществующему лицу он обретет свободу.

95. Он же в 4-й книге «Извлечений из законов». Легат, оставленный под условием и перенесенный (завещателем) на другое лицо, представляется перенесенным вместе с тем же условием, если условие не связано с (конкретной) личностью.

96. Павел в 1-й книге «Комментариев к Нерацию». Тицию был оставлен по легату узуфрукт на раба (с условием), что, если (узуфрукт) перестанет ему принадлежать, рабу дается свобода. Тиций умер при жизни завещателя. Освобождение раба не имеет места, поскольку условие и не начало осуществляться. Павел. Следовательно, если Тиций жив, но не имеет возможности получить легат, надо сказать то же самое. Ведь не считается прекратившимся то, что не начиналось.

1. Женщине был оставлен по легату узуфрукт на раба с условием, что он действует, пока она остается вдовой, а если она выйдет замуж, тот же раб получает свободу. Если женщина выйдет замуж, (раб) будет свободным, поскольку свобода сильнее легата.

97. Он же во 2-й книге «Комментариев к Нерацию». Легат оставлен гражданам муниципия, если они присягнут. Это условие не является невозможным. Павел. Итак, каким образом это условие может быть ими исполнено? Следовательно, будут присягать те, кто занимается ведением дел муниципия.КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I341

98. Он же в 3-й книге «Комментариев к Нерацию». Моя вещь может быть оставлена мне по легату под условием, поскольку в такого рода легатах нужно принимать во внимание не время составления завещания, а время выполнения условия.

99⁴⁴. Папиниан в 18-й книге «Вопросов». Внешние условия, не вытекающие из завещания, то есть те, которые считаются присутствующими по умолчанию, не делают легаты условными.

100. Он же в 7-й книге «Ответов». (Жене) Тиции (завещатель) оставил по легату 200 (на случай), если она не выйдет замуж, а если выйдет, то 100. Женщина вышла замуж. Она требует остальные (деньги), даже не 100, а 200. Однако смешно разрешить ей (делать это) и как вдове, и как вышедшей замуж.

101. Он же в 8-й книге «Ответов». Отец в завещании предназначил (свою дочь) Северину Прокулу в жены родственнику-когнату Элию Филиппу. Той же дочери он словами фидеикомисса оставил недвижимое имущество (с условием), что она выйдет замуж за Элия Филиппа. А (на случай), если она не выйдет замуж, он выразил желание, чтобы та же недвижимость была отдана Филиппу. Девочка умерла, еще не достигнув брачного возраста. Я ответил, что, поскольку в отношении условий завещательных распоряжений нужно принимать во внимание скорее волю (завещателя), чем слова, Элию Филиппу по фидеикомиссу считается предоставленным в том случае, если дочь умершего Прокула ранее отказалась выйти за него замуж. Поэтому, раз она скончалась прежде, чем достигла брачного возраста, считается, что условие не осуществилось.

1. Когда фидеикомисс предоставлен таким образом: «Хочу, чтобы (полученное тобой имущество) было возвращено⁴⁷, если ты умрешь не имея детей», условие не осуществляется или намеренно, или когда остался хотя бы один переживший умершего сын.

2. Словесные выражения условий, которые предписываются в завещании, рассматриваются как волеизъявление. И поэтому, когда данные по завещанию опекуны, поскольку между тем мальчик будет подрастать, сделали так, что их самих назначили (затем) попечителями, не будет считаться неисполненным условие (предоставления) фидеикомисса, предписанное таким образом: «если они будут вести опеку до 18 лет».

3. Свекровь в пользу невестки оставила фидеикомисс с таким условием: «если она останется в браке с моим сыном». Я ответил, что, когда после смерти свекрови случился развод без вины мужа, условие не выполнено. Срок (исполнения этого) фидеикомисса наступает не ранее, чем начнет умирать супруга или супруг, и поэтому неуместна (здесь) и Муциева гарантия, поскольку по смерти мужа условие может исполниться.

4. По фидеикомиссам, оставленным в пользу вольноотпущенника с выплатой (их) помесячно и погодно под тем условием:

⁴⁶ Ср. D.36.1.25.1 (примеч. ред.).

⁴⁷ Букв.: «хочу, чтобы ты возвратила, если умрешь без детей» (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 343

«сколь долго он будет вести дела дочери патрона», хотя их и нельзя предоставить в то время, когда дочь запрещает вольноотпущеннику управлять своими делами, однако, когда дочь изменяет свою волю, они возобновляют (юридическое действие) условия, поскольку они многократны⁴».

102. Он же в 9-й книге «Ответов». Когда дед назначил наследниками сына и внука от второго сына, он требует от внука (согласиться на условие), чтобы, если (внук) умрет в пределах возраста 30 лет, наследство возвратилось бы к его отцу. Внук умер в пределах вышеуказанного возраста, оставив детей. Я ответил, что (означенное) условие фидеикомисса не имеет места по соображениям благочестия, так как было написано меньше, чем сказано (и имелось в виду).

103. Павел в 14-й книге «Вопросов». Если легат был оставлен так: «Пусть (наследник) спустя 10 лет отдаст Тицию, если тот не потребует от наследника обеспечения обязательства» и Тиций в течение этих 10 лет умрет, он переносит на своего наследника право на принятие легата, поскольку, умирая, он исполнил условие.

104. Он же в 14-й книге «Ответов». Тот, кто после вскрытия завещания был отправлен в ссылку и возвращен назад, может домогаться (исполнения) фидеикомисса, условие которого осуществилось после того, как он получил обратно римское гражданство.

105. Помпоний в 5-й книге «Писем». Если поместье, оставленное завещателем по легату под условием одному, наследник оставил по легату другому, в то время как неизвестно, исполнится (первое) условие или нет, то после осуществления условия, которое было прибавлено к первому завещанию, и право собственности не отнимается у первого легатария, и наследник не может ни произвести погребение на этом земельном участке, ни установить сервитут. Но и ранее установленный сервитут прекращается при осуществлении условия.

106. Юлиан в 25-й книге** «Дигест». Легат такого рода: «если она не выйдет замуж за Тиция» должен рассматриваться так, как будто и после смерти Тиция был бы завещан этот легат, поэтому легат может получить (легатарий) даже тогда, когда (им) не предоставлена Муциева гарантия. Но даже если (легат обусловлен) выходом замуж за другого, тем не менее легат приобретается (безусловно).

107. Гай в единственной книге «О казусах». Иногда случается, что легат, оставленный под условием, считается безусловным, например когда что-либо оставлено по легату под тем же условием, под каким также другой»⁵⁰ назначен наследником, также когда что-либо оставлено под таким условием: «если он примет наследство». С другой стороны,

⁴⁸ То есть многократно (каждый месяц или каждый год) устанавливаются заново (при-

меч. ред.).

⁴⁹ Согласно О. Ленелю, в кн. 35 (примеч. ред.).

⁵⁰ Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, I 345

(иногда) и оставленный безусловно легат считается условным, например когда он отменяется под условием, поскольку (в этом случае) он считается оставленным под противоположным условием.

108. Сцевола в 19-й книге «Дигест». (Завещатель) оставил по легату всем вольноотпущенникам дом и добавил следующие слова: «чтобы в нем жили вольноотпущенники, чтобы он не выходил из наследственного имущества⁵¹ и чтобы к одному, который окажется пережившим остальных, он перешел (в собственность); и более того, я хочу, чтобы тем же моим вольноотпущенникам было дано Сосиево поместье». Был задан вопрос: относится ли также к последующему легату прибавленное условие «чтобы он не выходил из наследственного имущества»? Ответ: относится.

109. Он же в 20-й книге «Дигест». Тот, кого завещатель просил, чтобы он выдал наследство своей сонаследнице Тиции, получив (с нее) 100 монет, умер, приняв наследство. То же произошло и с Тицией до того, как она отдала 100 (монет). Был задан вопрос: может ли наследник Тиции притязать на часть наследства, предложив уплатить 100 по фидеикомиссу? Ответ: (ее) наследник не может исполнить это условие. Клавдийс большим остроумием ясно дал ответ о праве, хотя можно усомниться, имеется ли условие в предложенном примере.

110. Помпоний в 9-й книге «Писем». Даже если против воли наследников статулибер дает деньги Тицию из пекулия, все же он становится свободным. Но Тиций, который их принял, зная, что наследники против, считается владеющим этими деньгами как владелец, который не может сослаться на правовое основание своего владения, так что те, кто были против, могли бы их отобрать.

111. Он же в 11-й книге «Писем». (Раб), которому (по завещанию) предписано стать свободным под условием обязательного представления отчетов (о распоряжении пекулием), должен доказать, что (с его стороны) имеет место добросовестность во всех (делах), которые им велись, что он не похитил что-либо из того (имущества), которое получил, и не приписал в отчетах в расход то, что не отдал. Но и остаток, который за ним числится, исходя из содержания написанного (в отчетах), он должен уплатить. Ведь он может стать свободным не иначе, как если исполнит то условие, под которым (ему) предоставлена свобода. Впрочем, во всяком случае от него нельзя требовать, чтобы должники, с которыми он сам вступил в договорные отношения, были бы на момент смерти его господина способны к совершению предоставления, но (требуется, чтобы) в то время, когда кредит был (им) предоставлен, они были в том положении, что рачительный отец семейства им кредит мог бы предоставить.

⁵¹ То есть чтобы дом не отчуждался (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 347

112. Он же в 12-й книге «Писем». Условия такого рода: «если памятник», например, «они сделают», выставленные нескольким лицам, не могут существовать иначе, как в отношении всех этих лиц вместе.

1. Также: «Если Симфору и Януарию Тиций предоставит 100, отказываю ему поместье». Теряет ли этот легат силу в случае смерти Симфо-ра? Я считаю, что это надо истолковать так, что, пока кто-либо из этих (двоих) жив, тот должен совершить предоставление. «Но по умеренному истолкованию надо сказать, что, если Симфор умер не после наступления просрочки со стороны Тиция, надо, чтобы легатарий, отдавая половинную часть (денежной суммы), истребовал и половинную часть поместья*⁵².

2. Также спрашивается вот о чем: легат оставлен неким (двоим с условием), что они дадут определенную денежную сумму на устройство похорон и покрытие издержек на доставку тела (умершего) в другую местность. Однако, если тот или другой не даст деньги, легат не принадлежит ни тому, ни другому, поскольку условие не может быть исполнено иначе, как обоими вместе. «Впрочем, мы имеем обыкновение интерпретировать это более человечно, чтобы, когда по легату оставлено двоим поместье (с условием), что они дадут 10, также и после передачи (половинной) части (этой суммы) легат вступал в силу*⁵³.

3. Приск ответил, что статулибер не всегда там, где ушел из жизни отец семейства, или где он сам будет оставлен, или где захочет, должен дать отчет, но, однако, (должен) отправиться к тому, кому он должен дать отчет, во всяком случае если тот уехал по государственному делу. Но наиболее верным является, что и то, и другое должно оцениваться применительно к личности и месту.

113. Павел во 2-й из шести книг «Императорских сентенций, произнесенных в судебных дознаниях». Когда отец (в завещании) попросил сына, чтобы тот, если (отец) умрет до того, как сын, (достигнув совершеннолетия), сможет самостоятельно распоряжаться своим имуществом, передал наследство Тицию, и (отец) умер после исполнения (сыну) 20 лет, то, (как) предписано (императором), по фидеикомиссу надлежит дать.

Титул II^м. К Фальцидиеву закону

1. Павел в единственной книге «Комментариев к Фальцидиеву закону». Был внесен Фальцидиев закон, который в 1-й главе дал свободную возможность для (оставления) легатов «до ³А имущества»⁵⁵ в следующих словах: «Те, кто являются римскими гражданами, кто из них

³² Согласно К. Фсррини, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). ⁵¹ Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁵⁴= Bas.44.1; ср. lust. Inst. 11.22; С.6.50 (примеч. ред.).

⁵⁵Согласно Ж. Куяцию, средневековая глосса (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 349

после внесения этого закона относительно своих денег и своих вещей захочет сделать завещание, например захочет дать и отказать эти деньги и эти вещи кому бы то ни было, пусть ему будет в этом право и возможность так, как будет позволено из этого закона». Во 2-й главе закон устанавливает размер легатов такими словами: «Какой бы римский гражданин ни стал делать завещание после внесения этого закона, насколько (в денежном выражении) бы ни захотел он по публичному праву предоставить вещь в собственность или иное имущественное благо по легату любому римскому гражданину, пусть будет ему в этом право и возможность, лишь бы легат был дан таким образом, чтобы наследники получали по этому завещанию не менее четвертой части наследства, следовательно, тем, кому что-либо будет дано или предоставлено по легату, пусть будет позволено без ущерба для себя получить эти деньги, и тот наследник, который будет обязан по завещанию выплатить эти деньги, пусть будет должен выплатить те деньги, которые обязан (выплатить) по завещанию».

1. Представляется, что Фальци-диев закон по причине Корнелиева закона имеет отношение также и к тем, кто умирает в плену у врагов, поскольку этот закон утверждает их завещания точно так же, как если бы они почили у себя в государстве. По причине этой юридической фикции Фальцидиев закон и все относящиеся к завещаниям законы относятся также к этим лицам; так что эти законы все-таки могут, пожалуй, применяться (в отношении и этих лиц).

2. К тем, которые, не приняв наследство по завещанию, владеют наследством, Фальцидиев закон не относится; но власть (этого) закона вводится (в таком случае) эдиктом претора.

3. То же самое, если будет отменено условие присяги.

4. Но и в том случае, если завещатель оставит легат в пользу своего раба, дав ему свободу, дело откладывается до того времени, когда раб обретет свободу; точно так же, если будет что-либо дано тому, кто находится в плену у врагов, либо тому, кто еще не родился на свет, этот закон будет иметь место.

5. Фальцидиев закон относится также к легатам для граждан муниципия (в их совокупности) или к тем, которые оставляются Богу.

6. Но закон имеет отношение не только к собственному имуществу завещателя, оставленному по легатам, но и к чужим вещам.

7. И все, что выдается из имущества умершего, имеет отношение к этому закону, составляет ли оно определенный или неопределенный предмет, либо определяется своим весом, числом или размером, или даже если является оставленным по легату правом на что-либо, как, например, узуфрукт, или заключается в долговых требованиях.

8. Точно так же, если легат сформулирован так: «Пусть мой наследник предоставит пропитание Сею; если он не предоставит, пусть даст 10», некоторые полагают, что в составе легата во всяком случае имеется «10», а (право на получение) пропитания приобретается по причине смерти (завещателя), и наследник не может записать это на счет Фальцидиева закона. Я же усвоил, что еслиКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 351

наследник тотчас выплатит (средства на) пропитание, то представляв ется, что это является легатом и может подпадать под Фальцидиев закон. И то, что я назвал «тотчас», следует понимать как «с некоторым промежутком». А если уже по наступлении просрочки наследник выплатит (средства на) пропитание, то тогда, надо думать, он (Сей) получил не легат, и это не может подпасть под Фальцидиев закон. Ибо в этом случае легат является уже недействительным и «10» являются долгом. Точно так же будет, если с самого начала легат был дан таким образом: «Если не даст пропитание, пусть даст 10», поскольку здесь пропитание не оставлено по легату, и если дается пропитание, то оно приобретается по причине смерти (завещателя), поскольку условие (исполнения) легата теряет свою силу.

9». Если по легату оставлен узуфрукт, который, не в пример прочим сервитутам, являющимся неделимыми, может и разделяться, то некоторые древние (юристы) считали, что подлежит оценке весь узуфрукт в целом и, таким образом, следует установить, сколько из него входит в состав легата. Но Аристон отошел от мнения древних (юристов), ибо он говорит, что можно удержать из него (узуфрукта) четвертую часть так же, как из (вещей) телесных, и это правило одобряет Юлиан. Но⁵⁷ если по легату оставлены труды раба, когда считается, что в этом легате нет ни права пользования, ни узуфрукта, то необходимо (руководствоваться) мнением древних (юристов), чтобы мы знали, сколько (в денежном выражении) содержится в легате, так как по необходимости из всего, что оставлено по легатам, должна вычитаться (четвертая) часть, и не может подразумеваться часть труда. Тем более, если относительно узуфрукта спрашивается, сколько получает тот, кому дан узуфрукт, сколько относительно оценки прочих легатов или даже его собственного (легата), дабы легат не превысил трех четвертей, неизбежно следует вернуться к мнению древних (юристов).

10. Если кто завещает по легату своему кредитору то, что он был ему должен, то легат будет либо недействительным, если в нем не будет никакой (дополнительной) выгоды (помимо возврата долга), либо, если, (например, вследствие выгоды от досрочной уплаты долга) он будет действительным, Фальцидиев закон будет иметь место также в отношении этой выгоды.

11. Если легатарий получил владение и вещь не может быть от него отозвана, поскольку он получил владение по воле допустившего ошибку наследника, то наследнику будет дан иск, чтобы (ему) было предоставлено (в денежном выражении) то, что выходит за пределы трех четвертей.

12. Иногда непременно бывает необходимо выплатить легатарию всю сумму, выставив (ему как условие предоставления легата совершение им следующей) стипуляции: «Чтобы было

⁵⁴

9 = Vat. fr. 68 (примеч. ред.).

⁵⁷ П. Крюгер считает, что отсюда и до конца

9 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 353

возвращено, если тот получит больше, чем (положено) по Фальцидиеву закону», подобно тому как если то, что было оставлено по легату со стороны несовершеннолетнего, не превышает норму Фальцидиева закона; вызывает, однако, у нас опасение, как бы в случае смерти этого несовершеннолетнего не обнаружились другие легаты, которые после проведения расчета превысят три четверти. То же самое говорится и в том случае, если по главному завещанию некоторые вещи были завещаны по легатам под условием, причем неизвестно, составляют ли они предмет долга. И поэтому если наследник готов выплатить их без присутствия судьи, то он позаботится о своих интересах с помощью этой стипуляции.

13. То, что на основании подназначения сонаследника переходит к этому сонаследнику, идет на пользу легатариям: ибо он наследник, подобный наследнику, назначенному в части (наследства) безусловно, в части - под условием. Но те вещи, которые были даны им в отказ, если он не примет своевременно наследства, не увеличатся численно, разумеется, если они были даны им поименно, а не «кто бы ни был мне наследником».

14. Если доля моего сонаследника будет исчерпана, а моя останется целой и я стану ее истребовать, то Кассий полагает, что части подлежат соединению, Прокул выступает против; в этом случае с Прокулом согласился и Юлиан, каковое мнение я считаю более достойным одобрения. Но и божественный Антонин, как говорят, предписал, что обе части подлежат соединению при счислении (согласно) Фальцидиеву закону.

15. Если я после принятия наследства усыновлю моего сонаследника, то не будет сомнения в том, что наши доли (наследства) подлежат разделению, равным образом как если бы я оказался наследником моему сонаследнику.

16. Если Тицию на отдельные годы будет отписан легат, то, поскольку легаты многочисленны и обременены условиями, есть место для (предоставления) обеспечения, которое предлагается в эдикте: «чтобы было возвращено, насколько он получил больше нормы».

17. То, что причитается наследству по природе⁵⁸ и, однако, не может быть истребовано (иском), но, будучи уплачено, не истребуется назад, не подлежит, как некоторые полагают, причислению в состав наследства. Но Юлиан полагает, что и это в результате увеличивает отцовское имущество либо не увеличивает, и это также приобретается (наследником) по праву наследования и поэтому должно быть засчитано при предоставлении наследства.

18. Если должник становится наследником кредитору, то хотя он и освобождается (от обязанностей перед кредитором) слиянием (в одном лице должника и кредитора), однако следует считать, что он получает более богатое наследство для того, чтобы ему засчитывалось (в состав актива наследства при расплате по легатам) то, что он должен, хотя с принятием наследства происходит слияние (в одном лице должника и кредитора).

⁵⁸ То есть по натуральному обязательству (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 355

19. Спрашивается о расходах, сделанных на сооружение памятника: должны ли они подлежать вычету? И Сабин считает, что их следует вычитать, если будет необходимо построить памятник. Знаток права Марцелл на вопрос, должны ли расходы на похороны и надгробие в той сумме, какую назначил завещатель, сделаться предметом долга, ответил, что надлежит вычитать (в качестве пассива наследства) не больше того, что было истрачено на похороны. Ведь юридическое основание (права требования) того, что было затребовано на сооружение надгробия, совершенно другое. Ибо сооружение памятника является не столь уж необходимым, какими являются похороны и погребение. Поэтому тот, кому были оставлены деньги по легату для сооружения надгробия, подпадает под Фальцидиев закон.

2. Марцелл в 22-й книге «Дигест». Не следует уступать более того, что достаточно для сооружения надгробия скромного вида.

3. Павел в единственной книге «Комментариев к Фальцидиеву закону». Если назначенный (в завещании) наследник продает то наследство, которое является неплатежеспособным, едва ли кто-либо может быть убежден в том, что это наследство, которое нашло покупателя, не являлось платежеспособным. Но, исходя из здравого смысла, ничего не будет причитаться легатариям, поскольку считается, что назначенный (в завещании) наследник имеет больше от неразумности покупателя, нежели от имущества умершего. Ведь и наоборот, если он дурно⁵⁹ продает наследственное имущество, это не станет ущербом для легатариев. Таким образом, следовательно, должен иметь выгоду наследник, если он хорошо будет распоряжаться наследственным имуществом.

1. Но и если тот, кто неплатежеспособен, оставит легат, и наследник договорится с кредиторами, чтобы не выплачивать всю сумму (долгов), и на основании этой полюбовной сделки получится, что он кое-что удержит за собой (из состава наследства), то он не будет ничего должен легатариям, поскольку он обладает этими деньгами не из наследства, а из мирового соглашения с кредиторами.

2. Точно так же, если оставлен легат государству на отдельные годы, то, поскольку ставится вопрос о Фальцидиевом законе, Марцелл считает очевидным, что по легату дано столько, сколько необходимо капитала на получение четырех процентов годовых для (ежегодной выплаты) той суммы, которая была отписана по легату.

4. Папиниан в 16-й книге «Вопросов». После того как мне оставлено поместье по легату под условием, в то время как (осуществление) условия (предоставления) легата пребывает в неопределенности, наследник назначил меня своим наследником, и после этого осуществилось условие легата. С точки зрения (применения) Фальцидиева закона поместье считается моим не по праву наследника, но по легату.

⁵⁹ То есть с убытком (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 357

5. Он же в 8-й книге «Ответов». Словами легата или фидеико-мисса не обязательно оставляется (муниципальной) общине только то, что необходимо предоставить на основании одностороннего обещания. Итак, если отец семейства в своем завещании вышел за пределы размера долга, Фальцидиевым законом будет уменьшен только излишек. По этой причине это не может вверяться честности легатария. Поэтому если срок или условия создадут легат, то истребуется не денежная оценка (предполагаемой) выгоды, а все то, что было дано. И не станет недействительным то (право), которое однажды стало принадлежать (лицу), если при жизни завещателя наступит срок или условие осуществится⁶⁰.

6. Венулей Сатурнинв 13-й книге «Стипуляций». Если муж станет наследником жены и потратит деньги на ее погребение, то не будет считаться, что он потратил все как наследник, но за вычетом того, что он как бы под именем приданого, из которого он извлекает выгоду, должен будет внести.

7. Папиниан в 7-й книге «Вопросов». Когда имеет место применение Фальцидиева закона, оставленный по легату сервитут, поскольку он не может быть разделен, передается в полном объеме не иначе, как если предлагается (к уплате его частичная денежная) оценка.

8. Он же в 14-й книге «Вопросов». По Фальцидиеву закону счет долга, оставленного в наследстве, выплатить который обязан один из наследников, только он один и будет иметь.

9. Он же в 19-й книге «Вопросов». В Фальцидиевом законе было установлено, чтобы полученные после плоды, которые были созревшими в момент смерти (завещателя), увеличивают стоимость наследственного поместья, которое считается приобретшим за то время более высокую цену.

1. Касательно плода чрева рабыни не допущено никакого разграничения времени, и совершенно правильно, поскольку о еще не рожденном плоде неправильно говорят, что он был человеком.

10. Он же в 20-й книге «Вопросов». То, что может поступить к наследнику сверх (Фальцидиевой) четверти, не обременяет наследника сверх ³А оставленных по легату денег, как, например, наследство несовершеннолетнего в случае, если лишенному наследства (сыну) подна-значен тот, кто стал наследником отца несовершеннолетнего.

11. Он же в 29-й книге «Вопросов». В Фальцидиевом законе удержания за все время засчитываются наследнику в (принадлежащую ему) четвертую часть.

1. Если раб, которому была дана свобода под условием, ушел из жизни, то, если когда-нибудь будет выполнено условие, тогда в отношении наследника не будет считаться, что (раб) умер. А если (условие) не будет выполнено, то здравый смысл влечет в противоположную сторону, но сколько стоил освобожденный под условием раб в момент смерти, будет приниматься во внимание.

⁶⁰ Ср. это предложение с lust. Inst. 11.20.14 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 359

2. Император Марк Антонин постановил, чтобы наследники, которые получили часть (наследственного) имущества, не обязывались на основании легатов в большей части, чем (это) соответствует той части (наследства), которая была (каждому из них) оставлена.

3. Когда некто был сослан (без потери прав гражданства) с конфискацией половины имущества, и он же, подав апелляционную жалобу, а позднее сделав завещание, умер, и после его смерти было объявлено, что апелляция была подана неправомерно, то был задан вопрос: вычитается ли в качестве долга половина (наследственного) имущества, чтобы считалось, что то, что осталось, и было ранее в его имуществе, или будет считаться, что нужно оказать помощь наследнику"? Ясно, что (ему) следует помочь, поскольку дух тяжущегося и желание обладания (этим имуществом) допускают это мнение.

4. Если раб, отпущенный на свободу по завещанию, умирает до принятия (наследником) наследства, то, по крайней мере, понятно, что для наследника он погиб. Но сколько будет стоить тот, кто, если бы был жив, не был бы оценен? Ибо был дан ответ, что и те, кто в момент смерти господина были поражены такой болезнью, что ясно было, что им не жить, если, однако, они умрут после (смерти господина), то они погибли для наследства. И не иначе обстоит дело относительно тех, кто находились под одной крышей с господином, когда он был убит своими рабами.

5. Следует рассмотреть, какую силу имеет бытующее утверждение, что Фальцидиева (четверть) применяется в завещаниях и отца, и сына. Ведь хотя и имеется подназначенный в отношении того, что оставлено в пользу несовершеннолетнего, чтобы, когда сын сделается наследником, он обслуживал какой-либо долг, однако по причине того, что было дано по вторичному завещанию, все-таки будет применен раздел имущества. Вследствие чего может случиться, что подназначенный наследник ничего не получит либо приобретет намного больше четвертой части отцовского наследства. Как быть, если наследства несовершеннолетнего не хватит для (исполнения) легатов, хотя наследство отца было достаточно (для этого)? Подназначенный наследник выдаст (легатариям) из своего имущества (в размере (Фальцидиевой) четверти, разумеется), поскольку отец предоставил легаты из своего имущества. И не имеет отношения к делу, что ни по какому завещанию не дается ничего (легатариям) сверх размеров наследуемого отцовского имущества, поскольку согласно этой части права даются такие легаты, которые оставляются по вторичному завещанию и считаются как бы оставленными под условием по завещанию самого отца.

6. Если (отец) подназначит своему сыну

⁶¹ Речь идет о том, с какого момента имущество считается подлежащим конфискации: с момента вынесения такого решения или с момента отклонения апелляции на это решение (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 361

двух (сонаследников) и обременит (обязательствами) долю одного из них, то обычно рассматривают, может ли подназначенный наследник от своего лица применять Фальцидиев закон, в то время как сам несовершеннолетний либо второй подназначенный наследник на это права не имеют. И согласно тому, что ранее было сказано по поводу отцовского наследства, всякий легко согласится с тем, что здесь нет места для (применения) Фальцидиева закона и что на сумму сверх доли (наследства) следует предъявить иск ко второму подназначенному наследнику. Но более верным является мнение тех, кто полагает, что этому (сонаследнику) равным образом следует оставить четвертую часть (наследства) так, как если бы он был наследником отцу. Ведь точно так же, как имущество отца и исполнение легатов получают отсюда свою форму и происхождение, так и большее число подназначенных наследников, за исключением личности несовершеннолетнего, должны быть возвращены к смыслу назначения (наследника). Однако, что мы скажем о втором подназначенном наследнике, доля которого не отягощена (обязательствами)? В случае если несовершеннолетний со своей стороны еще не выплатил оставленные ему самому (для исполнения) легаты и во всех (легатах в совокупности) имеется нечто превышающее три четверти (наследства), то будет ли сам (второй из подназначенных сонаследников) иметь право (применить) Фальцидиев закон? Однако же, он имеет (право на) четвертую часть (в любом случае), и пусть того же самого не дозволяет сравнение с назначенным (по завещанию основным наследником). Напротив, если мы будем отрицать (за ним это право), то определенно будет дан другой ответ, нежели тот, что принят обычно. Итак, возможны различные мнения, так что тот, кто отягощен долгами от своего собственного имени, все-таки, подобно назначенному по завещанию основному наследнику, будет требовать четвертую часть (наследства), а другой, который не обременен (обязательствами), как подназначенный наследник, хотя бы его доля и являлась достаточной, пусть не подвергается иску в полном объеме (заявленных требований) вследствие соединения (долей) при счислении (активов наследства). Из этого следует, что, если несовершеннолетнему ранее было предоставлено (легатариями) обеспечение Фальцидиевой (четверти), сти-пуляция (обеспечения) получает силу (в отношении) двоих (подназначенных сонаследников), разумеется, в том объеме, в каком каждый (из них) смог бы удержать для себя (четвертую часть наследства).

7. Был задан вопрос: если кто-либо подназначит несовершеннолетнему сонаследника, то каким образом должен отыскиваться правовой смысл Фальцидиева закона? И какое значение имеет обычное утверждение, что счета легатов подлежат разделу? Я сказал, что, насколько (вопрос касается) легатов, которые отец оставил (для исполнения) сыном, а также подна-значенным, не может происходить никакого разделения, поскольку они подпадают под общий счет и допускают взаимное распределениеКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, ц₃₆₃

платежей. Но легаты, которые даны для исполнения назначенным наследником, не относящимся к членам семьи завещателя, не следует смешивать с прочими. И поэтому подназначенный наследник обладает четвертой частью доли, отданной (по завещанию) несовершеннолетнему, даже если он имеет в неприкосновенности свою часть (наследства) как назначенный наследник. И другая причина имеется у того, кто был записан наследником разных долей. Ибо в этом случае счет легатов сливается воедино не в меньшей степени, чем если бы тот был единовременно назван наследником (сразу исходя) из (всей) той доли, которая (теперь) составляется из большего числа долей, и не важно, безусловно или под различными условиями он был назначен когда-то наследником.

8. Если кто-либо назначит на место сына, лишенного наследства, (кого-то) уже назначенного (им) в качестве основного наследника (в другой доле наследства) и (для исполнения) со стороны этого (подназначенного наследника) оставит легаты по вторичному завещанию, то неизбежно счет (этих легатов) сольется, хотя Юлиан и сказал, что легаты, оставленные в обременение подназначенного наследника, оттого имеют силу, что он уже ранее сделался наследником отца.

12. Он же в 30-й книге «Вопросов». Если бы должник, назначив кредитора (своим) наследником, потребовал, чтобы тот при надлежащем подсчете (полагающегося ему) согласно (нормам) Фальцидиева закона не производил за счет легатариев вычет своего кредита (из наследства), то без сомнения посредством эксцепции о злом умысле сохраняется воля умершего при рассмотрении дела на основании Фальцидиева закона.

13. Он же в 37-й книге «Вопросов». Установлено, что если раб по воле господина примет на себя тайный фидеикомисс⁶², то он будет иметь (право на) льготу Фальцидиева закона, поскольку он должен был повиноваться своему господину. То же самое было постановлено относительно сына, который находился под властью отца.

14. Он же в 9-й книге «Ответов». Отец назначил свою дочь, которая развелась с мужем, наследницей в доле (наследства) и требует от нее, чтобы она возвратила своему брату и сонаследнику полученную ею долю наследства за вычетом шестой части, приняв зачет (данного ей) приданого в счет Фальцидиевой четверти. Я ответил, что если отец с согласия дочери ранее не истребовал выплаты приданого, то, конечно,

⁶² Тайный фидеикомисс (fideicommissum taciturn) в классическом римском праве представляет собой тайное соглашение наследодателя и наследника, по которому последний после смерти наследодателя должен передать наследственное имущество кому-то, кто не имеет пассивной завещательной способности (ius capiendi), a значит, сам не может ничего получить по завещанию. Такой фидеикомисс совершался в обход закона (in legem fraudem), и по выяснении данного факта переданное имущество подлежало конфискации в казну как выморочное (caducum) (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 365

дочь должна будет получить Фальцидиеву четверть по праву наследования, а приданое - по собственному праву, поскольку приданое не входило в наследство отца.

1. Бабушка, назначив наследниками внуков, обязала их фидеикомиссом, чтобы они, отказавшись от удержания того, что на основании Фальцидиева закона им принадлежало по другому завещанию, полностью выплатили легаты своим братьям и сонаследникам. Я ответил, что фидеикомисс был дан правомерно, но бремя его также учитывается при распределении (наследственного имущества).

2. Решено, что подназначенный двум несовершеннолетним наследник, являющийся наследником обоих, не пользуется Фальцидие-вым законом в наследстве одного (из них), если он удерживает из имущества другого несовершеннолетнего четвертую часть отцовского наследства, которое перешло к сыновьям.

3. А если брат брату оказался наследником по закону и (одновременно) подназначенным наследником по причине несовершеннолетия последнего, по крайней мере та часть отцовского имущества, которую получил (умерший) без завещания мальчик, не будет подлежать слиянию по Фальцидиеву закону, но подназначенный наследник удержит (свободной от легатов) лишь четвертую часть той доли, которую получил несовершеннолетний, который имел подназначенного (ему отцом) наследника.

15. Он же в 13-й книге «Ответов». То, что должно быть внесено в состав имущества по праву Фальцидиева закона со стороны должника, которому соглашением на случай смерти (кредитора) был прощен долг, будет удерживаться (в составе наследства) с помощью основанной на фактических обстоятельствах дела репликации (истца-наследника), противопоставляемой им возражению ответчика (ссылающегося на это соглашение)⁶³.

1. Брат, когда записывал (в завещании) свою сестру наследницей, позаботился о том, чтобы она дала стипуляционное обещание другому лицу, которое он хотел одарить, что она не воспользуется Фальцидиевым законом и что она (тому) предоставит определенную сумму, если поступит противоположным образом. Было постановлено, что не следует противиться законам посредством (предоставления) гарантии со стороны частных лиц, и поэтому сестра на основании публичного права будет иметь право удержания, и следует отказать (заинтересованному лицу) в иске, вытекающем из (данного ему) стипуляционного обещания.

2. Поэтому было предусмотрено, чтобы отнюдь не в меньшей степени применение Фальцидиева закона допускалось в других легатах с ежегодными (выплатами), если в первый и во

⁶³ Дарения на случай смерти были практически приравнены по своим юридическим последствиям к легатам, поэтому в том случае, если предоставление такого дарения делало невозможным для наследника оставить за собой положенную ему согласно Фальцидиеву закону четверть чистых активов наследства, он мог истребовать недостающее у одаренного таким образом лица. О такой ситуации и идет речь в данном фрагменте (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 367

второй год легаты были выплачены легатарию без всякого изъятия.

3. Я ответил, что то, что дед на основании опеки должен внуку, по причине того, что внук оказался у деда единственным наследником, следовало бы вычесть из имущества в качестве долга, если бы был применен Фальцидиев закон. И не имеет отношения к делу, что дед и он же опекун просил наследника, чтобы тот, если умрет раньше определенного возраста бездетным, (по завещанию) передал (фидеико-миссарию) как полученное по наследству, так и собственное имущество. Ибо не кажется, что на основании этого (распоряжения) наследство зачтено в счет долга, поскольку даже потому становится в высшей степени ясно, что зачета не произошло, поскольку умерший указывает, что наследник владеет своим собственным имуществом. Разумеется, если условие фидеикомисса исполнится, плоды наследства, полученные после смерти деда, будут зачтены в равной сумме в (счет) долга, (возникшего из) опеки, но наследник внука удержит, по крайней мере, четвертую часть из имущества, которое дед оставил умирая.

4. (Был случай), когда отец захотел погасить фидеикомисс, по которому согласно воле матери причиталось с умирающего отца сыну, из своего наследства, которое он предназначил сыну. То, что причитается сыну, если в дело вступает Фальцидиев закон, будет погашено до суммы в одну четверть, которую из отцовского имущества сын получил в результате, и таким образом избыточная часть долга будет удержана только из суммы в три четверти.

5. То, что наследник жены принуждается возвратить ее мужу из сделанных (им) ей подарков, не будет числиться в имуществе женщины. Ведь в этом случае (наследник) оказывается тем обеспеченнее, чем беднее он кажется. А что наследник из этого (имущества) уменьшит, то не пропадет для мужа⁶⁴.

6. Плодами от имения, оставленного под условием по фидеико-миссу, не ставшими предметом фидеикомисса, наследник принуждается по Фальцидиеву закону распорядиться таким образом, чтобы получить четвертую часть имущества, которое было на момент смерти (завещателя), и плоды четвертой части, считая со дня смерти. И не имеет отношения к делу, когда был применен Фальцидиев закон, ведь хотя главным образом он начинает применяться после выполнения условий фидеикомиссов, однако необходимо, чтобы начиная со дня смерти плоды в счет четвертой части оставались у наследника.

7. Фидеикомисс ради пополнения доли, в которой сын сделал свою мать наследницей, данный в пользу все той же матери, уменьшается по Фальцидиеву закону, и мать получит эти деньги сверх четвертой части своей доли.

⁶⁴ Имеется в виду, что, поскольку дарения между супругами по римскому праву были недействительны и муж, таким образом, сохранял право собственности на свои подарки жене, то, даже если наследник произвел их отчуждение третьим лицам, муж не утрачивает право виндицировать эти вещи у их приобретателей (примеч. АЛ. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 369

8. Четвертая часть, которая удерживается по Фальцидиеву закону, по оценке, которую сделал завещатель, может быть не только уменьшена, но и увеличена.

16. Сцевола в 16-й книге «Вопросов». Если из большего числа оставленных по легатам вещей наследник выдаст (легатариям) некоторые, из прочих вещей Фальцидиеву (четверть) с помощью эксцепции о злом умысле он может удержать полностью даже в счет тех (вещей), которые уже были отданы.

1. Но, даже если только одна вещь была оставлена по легату, часть (стоимости) которой была уплачена (наследником легатарию), из всего остального (наследственного имущества) также может быть удержана Фальцидиева (четверть).

17. Он же в 6-й книге «Вопросов». Говорят, что если воин после отставки сделает (добавочное к уже составленному им завещанию) завещательное распоряжение в простом письме (без назначения наследника) и в пределах года умрет, то на основании завещания, которое он по военному праву сделал во время военной службы, полностью должны быть выплачены легаты, а (легаты) на основании (этого) письма (должны быть выплачены) с учетом нормы Фальцидиева закона. Но дело будет улажено таким образом: если, хотя он имел 400, он оставит в форме легатов по завещанию 400, а по завещательному письму 100, то из пятой части (наследства), то есть 80, которая по завещательному письму досталась бы легатарию, если бы он не подпал под действие Фальцидиева закона, четвертую часть, то есть 20, наследник удержит.

18. Павел в 11-й книге «Вопросов». Подвластный сын, который отслужил- военную службу, умирая, завещательным письмом вверил совести своего отца, чтобы тот после его смерти передал его воинский пекулий Тицию. Спрашивается: может ли (отец), как наследник, вычесть из этого имущества для себя четвертую часть? Я сказал, что Фальцидиев закон был введен божественным Пием также в отношении наследования без завещаний по фидеикомиссам, но что в предложенном случае нет наследства, как бы ни представлялось мне, что поскольку назначен внешний⁶⁵ наследник, то (это имущество) становится наследством только после принятия его (фидеикомиссарием). Ведь поскольку (сын) оставался при отце, сохраняло силу прежнее право и существовал пекулий. И этому не противоречит то, что в отношении завещания того, кто умер в плену у врагов, применяется Фальцидиев закон, поскольку фикция Корнелиева закона создает и наследство, и наследника. Но я не сомневаюсь, что здесь также должен быть применен (Фальцидиев) закон, поскольку (отец принуждается) передать имущество как бы (являющегося лицом своего права) отца семейства, и назначенный наследник, отказавшись вступить в наследство по завещанию, по

⁶⁵ То есть не являющийся членом семьи завещателя (примеч. AJJ. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 371

примеру эдикта призывается к суду по поводу легатов.

1. Из этогр будет проистекать то, что мы, если отец будет иметь между тем от плодов четвертую часть и плоды четвертой части, введем в действие Тре-беллиев сенатусконсульт, чтобы могли применяться и иски по аналогии и чтобы (имущество) после (его) передачи (во исполнение фидеикомис-са) стало наследством.

19. Сцевола в 8-й книге «Вопросов». Если наследник получит поручение продать за пять поместье, стоящее 10, то, без сомнения, пять следует зачислить в счет Фальцидиевой четверти.

20. Он же в 9-й книге «Вопросов». Если на моего раба, назначенного наследником, будет возложено исполнение легата в мою пользу и мне (через него) будет приобретаться в собственность наследство, то Мециан отвергает то, что этот легат зачисляется в Фальцидиеву (четверть), поскольку он не составляет предмет долга.

21. Павел в 12-й книге «Вопросов». Если несовершеннолетний, которому без разрешения опекуна было дано в долг 10, заслужит легат от кредитора под тем условием, что он возвратит наследнику те 10, которые он получил (взаймы), то одной уплатой он и условие исполнит, и освободится от натурального обязательства, чтобы даже в Фальцидиеву (четверть эти деньги) были засчитаны наследнику, хотя и не засчитывались бы, если бы были даны ранее только ради исполнения (этого) условия. Именно оттого и кажется, что он выплачивает (долг), что он ничего не может требовать назад, отвергнув легат, или когда (раб) Стих, который был оставлен по легату, умер.

1. Если я и мой раб будем назначены наследниками в различных долях (наследства) и рабом не будут выплачены (легатариям) три четверти (его доли), то тем, в чью пользу на меня возложено исполнение легатов, вопреки Фальцидиеву закону пойдет на пользу то, что ко мне поступило из доли раба сверх Фальцидиевой (четверти) от его доли. Напротив того, если моему рабу будет завещан по легату раб, а мне 10, то Фальцидиева (четверть) раба не удерживается, а из завещанных мне по легату 10 (удерживается) по тому же самому примеру Фальцидиева закона⁶⁶. Ведь я удерживаю четвертую часть от лица раба, хотя моя доля нисколько не была истощена.

22. Он же в 17-й книге «Вопросов». Незенний Аполлинарий (пишет) Юлию Павлу: «Из фактических обстоятельств дела, о господин, вырисовывается следующая картина. Тиция записала (в завещании) своих дочерей числом трех своими наследницами в равных долях и по

⁶⁶ Наличие конъектуры объясняется недостаточной ясностью содержания этого фрагмента, обусловленной лаконизмом Павла в описании данной ситуации. Очевидно, речь идет о так называемых прелегатах. Специфику данной ситуации придает тот факт, что раб назначен сонаследником хозяину, и на них взаимно возложены прелега-ты в пользу друг друга (примеч. АД. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЫ1ЯТАЯ, II 373

отдельности возложила на них исполнение легатов в пользу друг друга, но на одну из дочерей она возложила исполнение легатов в пользу как сонаследниц, так и посторонних (легатариев) таким образом, что есть место для (применения) Фальцидиева закона. Я спрашиваю: может ли (эта дочь) против своих сонаследниц, от которых и она получила (оставленное ей) по легатам, воспользоваться Фальцидиевым законом и, если не может или должна быть отстранена (ими) с помощью эксцеп-ции о злом умысле, каким образом должен совершаться расчет по Фальцидиеву закону касательно посторонних легатариев?» Я (Павел) ответил: по крайней мере то, что переходит в руки сонаследника под именем легатов, обычно не содействует легатариям в том, чтобы они не подпадали под действие Фальцидиева закона. Но всякий раз, когда тот, кто должен будет предоставить легат (кому-либо), от него же истребует что-либо на основании завещания, его, намеревающегося воспользоваться против (легатария) льготой Фальцидиева закона, не следует слушать, «если он посредством таких вычетов (из легата) пополнит то, что он должен получить по воле завещателя*⁶⁷. Определенно он поставит в счет прочим легатариям не все имущество, которое он предоставляет в распоряжение сонаследника, но столько, сколько он должен был бы предоставить, если бы ничего от того не получил.

1. После того как раб был назначен наследником, если на господина возложено исполнение фидеикомиссов, а на раба - легатов, то следует прежде всего произвести расчет по легатам, а затем из того, что остается, -по фидеикомиссам. Ибо господин потому обязывается, что к нему переходит имущество, а переходит то, что остается после вычета легатов. Он полностью применяет Фальцидиев закон.

2. Но если господин, отказавшись от принятия наследства, приказал, чтобы подназначен-ный ему раб вступил в права наследства, то сначала выплачиваются те (завещательные отказы), исполнение которых было возложено на самого господина, и только тогда принимаются в расчет те, исполнение которых возложено на раба, если (это) позволяет Фальцидиев закон.

3. Если должнику было предоставлено по легату освобождение от долговых обязательств, то, хотя он и не является платежеспособным, этот легат в полном объеме принимается в расчет⁶⁸, даже если он и не увеличивает наследства, разве что случайно. Итак, если Фальцидиев закон имеет место, то в первую очередь считается легатом то, что было оставлено ему по легату. Прочие легаты также будут уменьшены через этот легат, равно как и сам он через другие. Ибо считается, что он приобретает тем, что освобождается от обязательств.

4. Но если этот долг будет оставлен по легату другому, то это будет не легат, и он не будет причислен к прочим (легатам).

⁶⁷ Согласно Ф. Манкалеони, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁶⁸ При определении размеров Фальцидиевой четверти (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 375

23. Сцевола в 15-й книге «Вопросов». Если мне будет оставлено по легату поместье и (сервитут на) дорогу, то при расчете по Фальци-диеву закону, если стоимость дороги составляет столько, насколько (этот легат) превосходит норму Фальцидиева закона, то поместье достанется целиком, а (право на) дорогу исчезнет. Но если по легату будет оставлено (право на) дорогу и наследство будет неплатежеспособным, то не будет причитаться (легатарию это право). Следует также рассмотреть (ситуацию), когда, после того как по легату оставлены поместье и (право) проезда, (закон Фальцидия) требует (вычесть) из того и другого меньше, нежели составляет стоимость дороги. Можно общим образом сказать, что не только поместье целиком приобретается (легатарием), но даже и дорога, чтобы (выдвинутая в судебном процессе) эксцепция о злом умысле возместила (наследнику) столько, насколько велик (его) убыток, и чтобы (наследник) не получил больше, чем требует Фальцидиев закон; чтобы только тогда прекращалось право на дорогу, когда Фальцидиева (четверть) требует больше, чем составляет стоимость дороги.

24. Павел в 14-йкниге «Ответов». Ответ: если подобает применять Фальцидиев закон, то его следует применять так, как если бы те вещи, которые утаил наследник, (не) остались в наследственной массе⁶⁹.

1. Павел же ответил, что дети рабынь, рожденные на свет раньше дня (исполнения) фидеикомисса, принадлежат наследникам того, на кого было возложено исполнение фидеикомисса, и что они должны быть причислены к четвертой части (наследства) и считаться плодами четвертой части, если возникает вопрос о Фальцидиевом законе.

2. Он же ответил, что плоды из собственного имущества наследника, оставленные по легатам, приобретенные после наступления срока исполнения фидеикомисса, хотя и не подлежат выдаче фидеикомиссарию, обычно не за-считываются наследнику в четвертую часть.

25. Сцевола в 4-й книге «Ответов». (Женщина) назначила своего мужа и их общего сына наследниками в равных долях. Был задан вопрос: следует ли при расчете по Фальцидиеву закону занести на счет мужа то, что досталось ему из того же наследства через сына? (Сцевола) ответил, что если муж удержит за собой вследствие назначения сына наследником столько, сколько достаточно для Фальцидиевой четверти, то ничего не подлежит вычету под видом четвертой части.

1™. (Завещатель) возложил на вольноотпущенника, которому оставил по легату поместье, исполнение фидеикомисса в форме предоставления

⁶⁹ Это значит, что по обнаружении сокрытого наследником имущества на него не

распространяется правило Фальцидиева закона об оставлении наследнику четверти чистых активов наследства, и оно полностью подлежит выдаче по имеющимся в завещании легатам (примеч. А.Д. Рудокваса).

⁷⁰

1 = D.33.1.21.1 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 377

(женщине) Сейе 10 в качестве годового содержания. Был задан вопрос: если Фальцидиев закон уменьшит легат, (предназначенный) вольноотпущеннику, будет ли дело выглядеть так, что и ежегодный фидеико-мисс Сейи тоже уменьшился, хотя доход (от поместья) является достаточным для ежегодного предоставления (назначенного женщине содержания)? (Сцевола) ответил, что согласно тому, что было предложено (для рассмотрения), не считается, что (фидеикомисс) был уменьшен, <если только не будет доказано другое намерение завещателя»".

26. Он же в 5-й книге «Ответов». (Наследодатель) оставил по легату нить из 35 жемчужин, каковая нить находилась у легатария в момент смерти. Я спрашиваю: должна ли эта нить быть возвращена наследнику по Фальцидиеву закону? Ответ: наследник может добиваться по суду, чтобы эта нить была ему возвращена, <и если он предпочтет, то может истребовать часть жемчужин из этой нити, которая должна оставаться у него по расчету согласно Фальцидиеву закону»⁷².

1. Был задан вопрос: должна ли стоимость статуй подлежать Фальцидиеву закону? Ответ: должна.

27. Он же в 6-й книге «Ответов». «Сей и Агерий, если в пределах 30-го дня после моей смерти дадут государству обеспечение в том, что будут удовлетворены стольким-то количеством золотых монет, отказавшись от льготы Фальцидиева закона, то пусть они станут мне наследниками. В противном случае подназначаю им наследников. Поэтому если они не согласятся с моей волей, то пусть будут лишены наследства». Был задан вопрос: могут ли назначенные наследники вступить в права наследства, если не пожелают подчиняться условию, хотя имеют подназначенных наследников на основании того же самого предписанного условия? Ответ: Сей и Агерий, поставленные на первом месте, могут вступить в права наследования точно так же, как если бы не было приписано это условие, каковое было приписано ради обмана (закона).

28. Медиан в 1-й книге «Фидеикомиссов». Отец также подпадает под Фальцидиев закон касательно легатов, которые оставил ему сын, назначив другого наследника.

29. Павел во 2-й книге «Фидеикомиссов». Если на меня возложено исполнение в твою пользу фидеикомисса или легата и на тебя возложена (завещателем) обязанность впоследствии вернуть мне (полученное), я думаю, что это не следует принимать в расчет в отношении (закона) Фальцидия, поскольку затем я, словно фидеикомиссарий, начинаю это получать назад.

30. Мецианв 8-й книге «Фидеикомиссов». В смысле Фальцидиева закона для наследника исчезают умершие рабы и животные, то, что

⁷¹ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁷² Согласно Г. Пфлюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 379

было украдено, разграблено, погибло в пожаре, разрушилось, погибло из-за кораблекрушения, из-за насилия врагов, грабителей или разбойников, из-за ухудшения платежеспособности должников, вообще всякий ущерб, если только легатарии свободны в этом случае от вины. Точно так же к выгоде наследника принадлежат плоды, приплод рабынь и то, что приобретено посредством рабов, как то: данные им сти-пуляции, передачи вещей, легаты и наследства, прочие дарения, также сервитуты, с тем чтобы освобожденные от них имения повысились в цене, приобретенные права на предъявление иска, например, по поводу кражи, ущерба, личной обиды и сходные с ними, из которых ничто не подпадает под действие Фалыдидиева закона.

1. (Наследник), которому предписано (завещателем) продать или купить за определенную цену поместье или какую-либо иную вещь, при расчете согласно Фаль-цидиеву закону, когда исследуется, сколько было оставлено по легату, столько под именем (легата) поставит в счет, насколько вещь будет (стоить) больше или меньше той суммы, чем та цена, за какую завещатель распорядился принять (ее у продавца) либо отдать ее (покупателю), но с тем, чтобы в эту долю, которую следует создать после вычета легатов, по крайней мере, было зачислено больше (фактически полученной цены)⁷³. Ибо понятно, что не ради нас принимается эта стоимость, но за вычетом ее остальная стоимость составляет легат.

2. Очень тщательно необходимо следить за тем, чтобы то, о чем говорят, что ущерб, будучи нанесен после смерти завещателя, касается только наследника, не допускалось везде и без всякого различия. Ведь то, что в случае устранения Фальцидиева закона было бы со всем пра-' вом, то же самое будет в той части, которая устанавливается Фальци-диевым законом. Ибо это обязывает не вычитать ущерб, причиненный после (смерти завещателя), дабы похищенная доля не вычиталась из легатов и фидеикомиссов⁷⁴.

3. Правильным же является не производить вычет при возникновении ущерба после (смерти завещателя) из той доли, которая составляется сообразно оценке того имущества, которое было на момент смерти (завещателя), кроме каких-либо из тех вещей, которые определяются весом, числом и мерой.

4. Однако когда эти самые (вещи) оставлены (завещателем) как определенные предметы таким образом: «деньги, которые в этом ларце», «вино, которое в тех

⁷³ В оригинальном тексте было слово «вычтено» - deducetur, однако, по мнению издателя Т. Моммзена, это написание не дает удовлетворительного смысла, а весь конец фразы, начиная со слов «но с тем, чтобы в эту...» (sed ut ei...) избыточен, не принадлежит Мециану и является позднейшей вставкой (примеч. А.Д. Рудокваса).

⁷⁴ По мнению издателя Т. Моммзена, последние два предложения данного параграфа внесены сюда переписчиком и должны стоять после окончания

5, к тому же он считает их позднейшей вставкой, ошибочно инкорпорированной в текст переписчиком из пометок комментатора на полях переписываемой им рукописи (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 381

бочках», «вес серебра, который я имею в тех амбарах», то, если они погибнут не по вине наследника либо утратят былые качества, без сомнения, или не будет никакого предмета долга, либо из тех вещей, которые будут существовать и какими они будут по своему качеству, причитается (легатариям) та доля, которая создается по Фальцидиеву закону из оценки имущества, которое было на момент смерти завещателя.

5. Неопределенные же вещи, оставленные (по завещанию), подлежат различению: ведь если бы завещатель оставил из числа своих вещей неопределенную вещь, как, например, «серебро, которое выберет (легатарий)», и все серебро завещателя погибло бы не по вине наследника, то ничего бы не причиталось (легатарию). А если бы вес серебра был оставлен безусловно, то, даже если все серебро завещателя погибнет, в случае применения Фальцидиева закона будет учтена доля (серебра) исходя из того количества, которое находилось в (наследственном) имуществе на момент смерти завещателя, и последующие убытки не приведут к ее уменьшению.

6. Однако вещи, которые погибнут, не засчитываются ни в какую долю, и не следует даже проводить их оценку, как если бы все вещи были оставлены (завещателем) исчисленными по их родовым признакам".

7. Хотя по смыслу Фальцидиева закона те вещи, которые были даны наследнику ради выполнения условия, не засчитываются в четвертую часть, однако то, что не в форме условия ему предписано (завещателем) получить от того, кому он должен выдать наследство по наказу (завещателя), Цельсу и нашему Юлиану было угодно засчитать (в состав Фальцидиевой четверти) таким образом, как если бы наследнику было приказано продать эти вещи за эту сумму, ^<поскольку (таким наследникам) предписано уплачивать не ради выполнения условия, но некоторым образом в качестве покупной цены^>76. В этом месте помимо того был задан вопрос: принуждается ли также фидеикомиссарий против воли дать эту сумму и принять наследство, как если бы на него было возложено (завещателем) исполнение фидеикомисса? Но это не является правдоподобным, поскольку представляется, что такая просьба предложена скорее ради него самого, нежели против него.

8. Когда вмешивается Фальцидиев закон, не входят в расклад (по имеющимся завещательным отказам те вещи), которые в пользу самого наследника оставлены по легату или фидеикомиссу, исполнение которого возложено на него самого или на его раба. Иное правовое положение у тех вещей, которые предоставляются с (указанием) определенного срока, с (момента) освобождения (отказополучателя из

⁷⁵ Весь

6 также представляется Т. Моммзену интерполяцией, вписанной комментатором в оригинальную рукопись после слов «ничего бы не причиталось» (nihil de-beretur) в

5. Под исчислением по родовым признакам (per speciem enumeratae) в Дигестах имеется в виду указание точного количества товара по соответствующей товарной статье (плоды, хлеб и т.д.) в описи (примеч. А.Д. Рудокваса).

⁷⁶ Согласно Т. Моммзену, средневековая глосса (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 383

рабства). Ведь если наступает срок освобождения (из рабства), то вещи будут причитаться ему (вольноотпущеннику) и входят в общий расклад. И даже те вещи, которые кто-либо без пользы оставил по легату или фидеикомиссу своим рабам без освобождения (их из рабства), не принимаются в расчет согласно (содержанию) этого закона.

9. Вещи, которые определенно не могут быть оставлены посредством фидеико-мисса, не входят в счисление по Фалыдидиеву закону.

31. Помпоний во 2-й книге «Фидеикомиссов». Тот, кому выплачивается по фидеикомиссу, как и тот, которому был оставлен легат, должен гарантировать, что отдаст назад то, что получит сверх того, что ему будет позволено по Фальцидиеву закону, например когда применимость (для данной ситуации) Фальцидиева закона будет оставаться в неопределенности по причине (содержащегося в завещании) условия (исполнения) других фидеикомиссов или легатов. Но согласно мнению Кассия и древних (юристов), если (положенное по) фидеикомиссам будет приниматься от несовершеннолетнего, то тот, кому по ним выплачивается, должен будет дать обеспечение (возврата излишне полученного) ради тех (завещательных распоряжений), исполнение которых возложено на подназначенного наследнику. Ибо хотя и будет (у наследника) право обратного истребования недолжного, выплаченного на основании фидеикомисса, однако должно быть гарантировано поручительством тому, от кого будут исходить деньги, что он не понесет ущерба из-за отсутствия того, кому произведена выплата.

32. Мециан в 9-й книге «Фидеикомиссов». Штрафные иски, либо законные, либо основанные на власти магистрата, за исключением популяторных, потому в не меньшей степени должны быть связаны с имуществом истца, что могут прекращаться (лишь) со смертью ответчика. Однако, напротив, посредством тех же самых исков ничего не вычитается из имущества ответчика после его смерти. Также в имуществе истца в случае его смерти иск из личной обиды не может учитываться, поскольку и сам иск прекращается вместе с его смертью, подобно узуфрукту, и то, что причиталось кому-либо (в качестве выплаты) в определенные дни, месяцы или отдельные годы, до тех пор, пока он жив. Ибо только то обязательство производит уменьшение в имуществе ответчика, которое переходит на наследника. И нет противоречия (в том, что) при жизни ответчика тем не менее оно подразумевалось (входящим в состав) его имущества. Ведь если бы он получил стипуляционное обещание (уплаты) с таким условием, что (по долгу) начнет ему причитаться (с момента), когда он (кредитор) умрет, тем не менее его имущество увеличилось бы тем же самым образом, каким уменьшилось бы после его смерти, если бы он сам дал стипуляционное обещание под тем же самым условием.

1. Также иски, поддерживаемые магистратами, (предъявление) которых в течение определенного времени гарантируется претором, тогда же будут предоставлять увеличение имуществаКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 385

истца в случае его смерти, когда и уменьшение (имущества) ответчика, если (иски) будут таковы, что перейдут также на наследника.

2. Юлиан пишет, что если доля обоих наследников истощена легатами и один из наследников получил со стороны легатариев преторскую гарантию, то он будет иметь расчет по Фальцидиеву закону и иск из стипуляции не наравне (с другим сонаследником), но в собственной мере. Ибо все преторские стипуляции - того же самого толкования. Ведь известно, что на основании стипуляционного обещания уплаты присужденного по судебному решению, если бы со стороны истца либо ответчика возникли многочисленные наследники, иск полагается не всем и не против всех, но только тем, которые выиграли процесс, и (только) против побежденных (ими), и тем, в противостоянии которым процесс был проигран, против тех, которые не защитили свое дело в суде.

3. Установлено, что когда (для уплаты в качестве содержания) раз в один, два, три года оставлено 100 золотых монет из всех сумм, то не только с последующих (платежей) удерживается доля Фальцидиева закона.

4. Если бы у Тиция из 20 оставленных ему по легату (монет) была вычтена доля по Фальцидиеву закону, хотя ему самому также предписано (завещателем) передать Сею пять, то наш Виндий говорит, что у Сея в пропорции следует вычесть из пяти столько, сколько у Тиция было бы вычтено из 20. Это решение в большей степени и справедливо, и обоснованно, поскольку по образцу наследника легатарий обязан выплатить по фидеикомиссам. И не (будет такого), что, оттого что легатарий не может от своего лица применить Фальцидиев закон, потому он не сможет ставить в счет то, что он претерпел (из-за необходимости выполнения фидеикомисса). 'Разве что завещатель возложит на него исполнение такого фидеикомисса, чтобы он передал (фидеикомиссарию) все то, что получит по завещанию»⁷⁷.

5. А если к нему будет обращена просьба (завещателя) отпустить на волю либо своего, либо чужого раба, он в любом случае должен будет предоставить ему свободу, 'и это не противоречит сказанному выше, поскольку благосклонное отношение к свободе часто вынуждает и к другим, еще более благоприятным (для рабов) мнениям*⁷⁸.

33. Павел в 3-й книге «Фидеикомиссов». Если тебе был оставлен по легату раб, и тебя просил (завещатель) отпустить его на свободу, и кроме этого ты не получаешь (чего-либо), откуда бы ты мог получить четвертую часть, которая удерживается по Фальцидиеву закону, то сенат постановил не применять Фальцидиев закон.

34⁷⁹. Марцеллна полях 42-й книги «Дигесг» Юлиана отмечает. Касательно раба завещателя не будет места для (применения) Фальцидиева

⁷⁷ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁷⁸ Согласно предположению Э. Зеккеля, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁷⁹ Ср. D.30.97 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 387

закона. Но он будет уместен, если (завещатель) оставит по легату деньги или что-либо другое и возложит на легатария фидеикомисс, чтобы тот отпустил на волю чужого раба или раба, (принадлежащего самому) легатарию.

35. Ульпиан в 6-й книге «Обсуждений». Ясно, что если кроме того что-либо оставлено по легату самому рабу, то, как объявил сенат, (в этом случае) Фальцидиев закон будет применяться. Поэтому Сцевола говорит, что в отношении того, что помимо (освобождения) было оставлено по легату рабу, Фальцидиев закон следует применять таким образом, чтобы оттуда бралось и то, что следует предоставить за раба.

36. Павел в 3-й книге «Фидеикомиссов». Но если не сам раб оставлен по легату, а деньги, и легатария просил (завещатель) отпустить своего раба на волю, то (легатарий) подпадает под Фальцидиев закон и тем не менее принуждается отпустить раба на волю, поскольку будет считаться, что он во столько оценил своего раба.

1. А что, если это будет чужой раб? В этом случае он вынужден потратить на выкуп не больше, чем получил.

2. А если наследника просил (завещатель) отпустить на волю своего раба, то считается, что следует вычесть его стоимость как пассив (наследства).

3. Если один только раб будет оставлен по легату и отпущен на свободу по (возложенному на легатария) фидеикомиссу, то дозволено законом, что при применении Фальцидиева закона он может в целом быть виндицирован и истребован. Но даже если легатарий получит кроме того что-либо другое, раб все еще может истребоваться целиком, но четвертую часть (стоимости) того и другого»⁰ следует удержать из легата, дабы освобождение не терпело препятствий.

4. Если неизвестно, должна ли быть предоставлена свобода, как, например, поскольку она была дана под условием или после (наступления) срока, неужели же она предоставляется при том, что это (наступление срока или исполнение условия) пребывает в неопределенности, поскольку может или раб умереть, или условие не исполниться, между тем как следует применить Фальцидиев закон, а затем, когда свобода начнет принадлежать или причитаться (рабу), тогда получит ли назад легатарий ту часть, которая отнята у него по Фальцидиеву закону? Цецилий считал, что если (наследник) в этот промежуток времени получит что-либо из его (раба) трудов, то он на основании Фальцидиева закона должен внести это в его стоимость.

37. Валент в 6-й книге «О фидеикомиссах». Оценка этого раба должна совершаться точно так же, как оценка статулибера.

1. Но даже если (завещатель) просил наследника освободить чужого раба, считается, что его стоимость также следует вычесть из оценки наследства.

⁸⁰ То есть и четверть стоимости и раба, и четверть стоимости иного имущества удерживается из этого другого имущества (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 389

38. Гермогенианв 1-й книге «Извлечений из законов». Статулибер наследника не увеличивает фамильное достояние.

1. Общие рабы причисляются к имуществу того и другого (собственника).

2. (Имущество, в отношении) которого имеется узуфрукт третьего лица, причисляется к доминию хозяина собственности, отданное в залог (причисляется к имуществу) должника (залогодателя), отчужденное с оговоркой о праве продавца отступиться от договора в случае неисполнения покупателем в срок обязанности оплатить товар, а также проданное с оговоркой о праве продавца отступиться от договора в случае сделанного ему другим покупателем до истечения определенного срока более выгодного предложения причисляется к имуществу продавца.

39. Павел в 3-й книге «Сентенций». В качестве долга вычитается не только стоимость тех (рабов), которым была дана свобода, и тех, которые были подвергнуты смертной казни, но и того, кого претор наградил свободой в качестве награды за донос о раскрытом (рабом) убийстве или обнаруженном их (рабов) заговоре.

40. Гермогениан в 4-й книге «Извлечений из законов». Фальциди-ев закон касается завещания ветерана, будь он отец семейства или подвластный сын, хотя бы он и умер в пределах года после отставки.

1. Если кому-либо (с условием), что он даст 10, было бы оставлено по легату поместье ценой в 20, то он будет считаться легатарием в отношении всего поместья.

41. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Следует считать, что дело не свободно от злого умысла, если кто-либо, когда уже возник спор о наследстве, отдаст легаты без (предоставления) гарантий (возврата недолжно уплаченного).

42. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». По Фальци-диеву закону оценка стоимости вещей должна осуществляться исходя из их истинной стоимости.

43⁸¹. Онжев 19-йкниге «Комментариев к эдикту». Рабы, которые находятся в плену у врагов, возвратившись после смерти завещателя, в том, что касается Фальцидиева закона, обогащают наследственную массу.

44. Он же в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Не может применяться Фалыдидиев закон, если статулибер совершил предоставление из чужого имущества, а не из имущества умершего, либо человек, который выполнил условие, является свободным по иной причине.

45. Павел в 60-й книге «Комментариев к эдикту». В Фальцидиевом законе не считается (данным) безусловно то, что оставлено с указанием срока, поскольку принимаются в расчет прибавления к наследству до наступления срока (его принятия).

1. Прокул полагал, что в тех легатах, которые оставлены под условием, всякий раз, когда ставится вопрос о

⁸¹ См. D. 10.2.22.5; 40.4.30 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 391

Фальцидиевом законе, содержится столько, за сколько (эти вещи) могут быть проданы. Если это так, то и вычет может производиться таким образом, чтобы считалось, что долг по сути составляет такую сумму, за какую может быть продано долговое обязательство. Но это мнение не получает одобрения. «Следовательно, дело будет гораздо лучше улажено (с помощью предоставленных легатариями) гарантий (возврата излишне уплаченного)*⁸².

46. Ульпианв 76-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо нечто мог удержать посредством Фальцидиева закона, но, следуя воле завещателя, дал стипуляционное обещание, что он это выдаст (легатариям), он должен быть принужден (это) выплатить.

47. Он же в 79-й книге «Комментариев к эдикту». Если в дело вмешивается Фальцидиев закон, то он применяется в отношении всех выплат. Но это станет ясно впоследствии. Как, например, если легат оставлен (для совершения платежей) в отдельные годы. Пока для применения Фальцидиева закона нет оснований, будут даваться полные ежегодные платежи. Но если даже наступит год, в который случается, что вопреки Фальцидиеву закону будет причитаться нечто превышающее три четверти (чистых активов наследства), то получится, что снова уменьшатся все легаты за отдельные годы.

1. Никогда легатарий или фидеикомиссарий, даже если на основании Тре-беллиева сенатусконсульта ему передается наследство, не пользуется льготой Фальцидиева закона.

48. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту курульных эдилов». Когда покупатель становится наследником продавца или наоборот, то после свершившейся эвикции (проданного) раба вычитаться или засчитываться в счет долга должна двукратная стоимость (раба) или однократная? Двукратная (стоимость раба) точно была бы (принята во внимание) в том случае, если бы наследником оказался другой. И справедливее, поскольку существует тот же самый наследник, чтобы ему засчитывалась в однократном размере (стоимость раба).

49. Он же в 12-й книге «Комментариев к Плавцию». Плавций. Рабу, которого я оставил тебе по легату, я отказал поместье. Атилицин, Нерва и Сабин считают, что первым делом к рабу следует применить Фальцидиев закон, и, какая часть от его (стоимости) подвергнется вычету (из легата), в этой части будет недействительным легат поместья, а затем из остальных частей поместья должна будет подвергнуться вычету Фальцидиева четверть, как и из всех легатов. Кассий считает, что поскольку часть раба вычитается по Фальцидиеву закону, то раб становится общей собственностью наследника и легатария, а поскольку (их) общему рабу был оставлен легат, то (этот легат) целиком принадлежит

⁸² Согласно предположению А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 393

(одному) участнику товарищества", поскольку легат может иметь законное основание (только) для одного лица. На этом основании из участка (лишь) однажды должна быть вычтена доля Фальцидиева закона. Павел. Мы пользуемся мнением Кассия. Ибо и божественный Пий предписал, что данное на основании фидеикомисса рабу, являющемуся общей собственностью, целиком принадлежит участнику товарищества.

1. Иногда случается, что исходя из содержания Фальцидиева закона последующий легат погашается, как, например, если завещаны по легату поместье и дорога к нему через другое поместье. Ведь если часть поместья останется в наследственной массе, не сможет осуществиться легат касательно дороги, поскольку сервитут не может приобретаться частично.

50. Цельс в 14-й книге «Дигесг». Нет сомнения, что те легаты, от которых наследник может отстранить истца эксцепцией, зачисляются ему в четвертую часть и не уменьшают легаты, причитающиеся другим.

51. Юлиан в 61-й книге «Дигест». Не имеет значения, с самого ли начала легат был как бы бесполезным или позже по причине привходящего обстоятельства стал таковым, что в иске относительно его было отказано.

52. Марцелл в 9-й книге «Дигесг». Вольноотпущенник назначил своего патрона наследником целого (наследства), когда имел в своем имуществе 250 золотых монет, и оставил по легату сыну 120, а постороннему (лицу) остальное. Уменьшение легата, поскольку патрон предоставляет легат постороннему лицу уменьшенным (почти) наполовину, идет на пользу сыну для получения в полном объеме того, что ему было оставлено по легату.

1. Что бы ни была за причина, по которой легаты не предоставляются, (они) наследнику засчитываются в четвертую часть (наследства), которая должна оставаться у него по Фальци-диеву закону.

53. Цельс в 17-й книге «Дигесг». Если по причине того, что легаты оставлены под условием, пребывает в неопределенности возможность применения Фальцидиева закона, будет подлежать истребованию не все, данное в настоящий момент.

54. Марцелл в 15-й книге «Дигест». Отец назначил наследником сына, от которого имел трех внуков, и возложил на него фидеикомисс, чтобы тот не отчуждал поместье и оставил его в составе семейного достояния. Сын, умирая, записал (в завещании) наследниками троих сыновей. Следует спросить: может ли вообще каждый (из них) в отдельности,

^8} Римские юристы исходили из того, что правоотношения товарищества могут возникнуть автоматически, даже помимо воли участников такого товарищества, в силу возникновения у них общей собственности на определенное имущество в результате определенного стечения обстоятельств, как в рассматриваемом случае (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ. II 395

словно кредиторы, произвести вычет чего-либо на основании Фальци-диева закона, поскольку отец был вправе выбрать, кому из них лучше оставить (наследство)? Но на этом основании никто не произведет вычет чего-либо, опираясь на содержание Фальцидиева закона. Поэтому следует смотреть, чтобы решение не выносилось сурово. Ведь (их отец) в любом случае имел поместье в пассиве (наследства), ибо был связан необходимостью оставить его (одному из) сыновей.

55. Он же в 20-й книге «Дигест». Когда Тицию была оставлена по легату (выплата) по 10 монет на каждый год и судья производит расчет по Фальцидиеву закону в отношениях между наследником и другими легатариями, то, по крайней мере при жизни Тиция, он должен, пожалуй, оценить тяжбу во столько, за сколько может быть продан этот легат, при том, что неизвестно, сколь долго предстоит прожить Тицию. После же смерти Тиция ни на что другое не следует обращать внимание, кроме как на то, что был должен на этом основании наследник.

56. Он же в 22-й книге «Дигест». Тот, с кем (кредитор) мог вести тяжбу по иску о пекулии, оказался наследником кредитора. Ты спрашиваешь: (размер) пекулия на какой момент времени следует учитывать по Фальцидиеву закону? Большинство (юристов) полагают, что следует принимать во внимание (то имущество), которое находилось в составе пекулия тогда, когда принимается наследство. Я сомневаюсь, поскольку установлено, что надо обращать внимание на момент смерти при отыскании смысла Фальцидиева закона. Ведь какая разница, пекулий ли раба уменьшился после смерти кредитора, или должник сделался беднее?

1. Кто-нибудь скажет: а что, если, напротив, раб приобретет (что-либо) до принятия (наследником) наследства? И я спрошу: а что, если имущество должника, который тогда был неплатежеспособным, увеличилось? И как относительно того (случая) было решено считать, что наследство, (ставшее) богаче впоследствии, ранее уже было (таковым), как, например, когда условие (для возникновения) права требования осуществилось после смерти (наследодателя), так же и прирост пекулия сделал наследство полнее.

2. Сцевола отмечает, что же, следовательно, если тот же раб был должен умершему и третьему лицу по 10 и вместе с тем имел 10? Увеличится, разумеется, и для них наследство, поскольку 10, которые по натуральному обязательству причитались умершему, остаются в наследственной массе.

3. Тот, кто имел в составе имущества только одного раба, оставил его по легату Тицию и возложил на него фидеикомисс, чтобы спустя три года он отпустил (этого раба) на волю. Из того, что между тем может достаться Тицию из трудов раба, четвертая часть должна остаться у наследника, как, например, если бы (завещатель) дал рабу свободу непосредственно по истечении трех лет и оставил (Тицию) по легату узуфрукт на него или оставил ему посредством фидеикомисса право собственности (на раба).

4. (Наследодатель) оставил по легату тебе (раба) Стиха, а твоемуКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 397

рабу 10 (монет) или, наоборот, тебе - 10, а твоему рабу - Стиха и возложил на него посредством фидеикомисса обязанность освободить (Стиха). Фальцидиев закон уменьшает легаты: ты должен выкупить у наследника часть, как если бы (наследодатель) оставил тебе по легату и то, и другое.

5. Чаще случается, что наследник не пользуется преимуществами, вытекающими из этого закона. Ибо, если собственник 100 золотых монет даст кому-либо 25 (из них) и назначит его наследником и откажет по завещанию (оставшиеся) три четверти (этой суммы), ничто другое не может вмешаться в дело со ссылкой на Фальцидиев закон, поскольку ясно, что (завещатель в данном случае) при жизни заботится о будущем наследнике.

57. Он же в 26-й книге «Дигест». Когда муж оставляет кому-либо по легату приданое с тем, чтобы оно было возвращено его жене, надо сказать, что Фальцидиев закон не применяется. И в самом деле, в большинстве (случаев) дело соблюдается так, чтобы, оставив без внимания (личность) посредника, принималась во внимание только личность получателя.

58. Модестин в 9-й книге «Правил». Наследнику не запрещается ходатайствовать о льготе Фальцидиева закона даже спустя много времени после смерти завещателя.

59. Он же в 9-й книге «Пандектов». Недостойным льготы Фальцидиева закона представляется тот, кто затеет эту (тяжбу), чтобы погасить фидеикомисс.

1. Кроме того, Планциевым сенатусконсультом не разрешается, чтобы удерживал четвертую часть тот, кому поручено (по фидеикомиссу) передать наследство (лицу), не имеющему права приобретать (наследство); но эта четвертая часть, которую (наследник) не удержал, по рескрипту божественного Пия принадлежит фиску⁸⁴.

60. Яволенв 14-й книге «Из Кассия». Когда отец подназначает наследника малолетней дочери, в этом случае то, что досталось ей в виде легатов от отца, когда наследство достанется подназначенным, не за-считывается (при расчете) согласно Фальцидиеву закону.

1. В случае истребования легата, когда истец принес присягу о своих убытках (возникших из-за непредоставления легата), расчет на основании Фальцидиева закона должен производиться не в той сумме, в отношении которой присягнул легатарий, но в действительной стоимости того, что было истребовано. Ибо то, что возрастает по причине наказания, не подпадает под Фальцидиев закон.

61. Он же в 4-й книге «Писем». Тебе было оставлено по легату чужое поместье. Поскольку наследник не мог купить его, кроме как за невероятно большую сумму денег, то он купил его, заплатив намного больше того, что оно (на самом деле) стоило. В результате этой покупки получилось, что легатарии были вновь призваны для (применения к

⁸⁴ Ср. D.49.14.49 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 399

ним) Фальцидиева закона. Я спрашиваю: поскольку легаты не должны были превышать норму Фальцидиева закона в том случае, если бы поместье было куплено за столько, сколько оно в действительности стоило, имеет ли тем самым назначенный (завещателем) наследник право отзыва части имущества у легатариев, поскольку он по воле умершего купил поместье дороже того, что оно стоило? Ответ: то, что наследник заплатил легатарию сверх стоимости участка, не может ставиться в счет по Фальцидиеву закону, ибо его небрежность не должна вредить легатариям, а именно поскольку он мог путем признания (искового требования легатария) предоставить (тому) истинную оценку стоимости участка.

62. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Юлиан говорит, что в исполнении Фальцидиева закона следует соблюдать следующее, а именно: если будут два солидарных должника по стипуляционному обязательству либо два солидарных кредитора по стипуляционному обязательству, то, если только они являются участниками товарищества в этом деле, обязательство должно быть поделено между ними так, как если бы они по отдельности получили стипуля-ционное обещание (уплаты) части денег или дали стипуляционное обещание (в отношении этого). А если бы между ними не было никакого товарищества, то существует неопределенность относительно того, к имуществу которого из двух следует причислить то, что причитается, либо из чьего имущества следует произвести вычет.

1. Если в имуществе умершего находятся какие-либо предметы, то их следует оценить согласно истинному положению дел, то есть согласно существующей в настоящее время цене. И следует знать, что ничто из них не следует оценивать по формальной стоимости.

63. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Стоимость вещей предполагается⁸⁵ исходя не из пристрастия (к ним) и не из (их) пользы для отдельных (лиц), но самым общим образом⁸⁶. Ведь и тот, кто владеет внебрачным сыном (от рабыни), не является настолько богаче оттого, что намеревался бы выкупить его за большие деньги, если бы им владел другой. Но и тот, кто владеет чужим сыном, не имеет столько, за сколько он может продать его отцу, и не нужно ждать, пока он его продаст, но (он) оценивается тотчас, не как чей-либо сын, но как человек. То же правовое положение у раба, который причинил вред. Ведь никто не становится дороже посредством совершения преступления. Но Педий пишет, что и после смерти завещателя раб,

⁸⁵ Вместо funguntur, очевидно, следует читать finguntur, поскольку такая конъектура

придает фразе более точный смысл, и вполне естественно в данном случае предположить ошибку переписчика в рукописи (примеч. А.Я. Тыжова).

⁸⁶ То есть принимается во внимание не субъективная оценка стоимости вещи опреде-

ленным лицом, а объективная стоимость аналогичной вещи в обороте (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 401

назначенный наследником, не дороже того, за сколько может быть продан. Ведь нелепо, что я, будучи назначен наследником, не являюсь богаче, прежде чем вступлю в права наследства, а если раб назначен наследником, тотчас он сделался богаче, чем я, между тем как по многим причинам может случиться, что по нашему приказу он не вступит в права наследства. Он, разумеется, приобретет для нас, когда вступит в права наследника, однако неуместно о нас говорить, что мы стали богаче ранее, нежели что-либо приобрели⁸⁷.

1. Тот, чей должник неплатежеспособен, столько имеет в имуществе, сколько может истребовать.

2. Однако некоторое изменение стоимости привносит место и время. Ведь не в одну и ту же стоимость будет оценено оливковое масло в Риме и Испании, и не во столько при продолжительных недородах, во сколько при обильном урожае, лишь бы здесь также цены устанавливались не из временных колебаний и не из той дороговизны, которая редко случается.

64. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если в завещании написано так: «Мой наследник пусть будет обязан дать Луцию Тицию 10 и, по крайней мере, насколько тот сможет меньше получить по Фальцидиеву закону, настолько пусть (наследник) обязан будет дать ему больше», то следует придерживаться распоряжения завещателя.

65. Павел в 6-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если будет оставлен по легату участок земли ценой в 50 под тем условием, что (легатарий) даст 50 наследнику, то большинство (юристов) считают, что легат является действительным, поскольку он дается ради выполнения условия. Ведь известно, что он также подпадает под действие Фальци-диева закона. Но если будет оставлено по легату 50 золотых монет (с условием), что (легатарий) прежде даст 50 (наследнику), то надо сказать, что легат не имеет силы и, более того, является просто нелепым.

66. Ульпиан в 18-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Касательно Фальцидиева закона в том, что оставлено кому-либо под условием либо с указанием срока, следует соблюдать следующее: если кому-либо будет оставлено под условием 10 (монет) и это условие случайно осуществится спустя 10 лет, то считается, что ему оставлено по легату не 10, но меньше 10, поскольку временной интервал и проценты за этот промежуток (времени) делают количество меньшим, чем 10.

1. Точно так же легаты не причитаются, иначе как если за вычетом долгов что-либо остается; таким образом, если ничего не остается, то не будут причитаться и дарения на случай смерти, ведь они теряют силу из-за (имеющихся) долгов. Поэтому если в дело вмешивается значительной величины долг, то в действительности никто не получает подаренное ему на случай смерти (дарителя).

⁸⁷ Ср. преамбулу с D.9.2.33 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 403

67. (Теренций) Климент в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Когда кому-либо оставлено по легату больше, чем ему позволительно получить, и применяется Фалыдидиев закон, то прежде всего следует произвести расчет согласно Фальцидиеву закону, с тем, разумеется, чтобы за вычетом того, что изымается по Фальцидиеву закону, (легатарию) причиталось оставшееся, если только оно не превышает установленную законом норму.

68. Эмилий Макр во 2-й книге «Комментариев к закону о пятипроцентном налоге на наследство». Ульпиан пишет, что для надлежащего подсчета средств на пропитание существует такой порядок, чтобы (в возрасте) от младенчества вплоть до 20-го года жизни размер средств на пропитание подсчитывался за 30 лет и чтобы из этого размера предоставлялась Фальцидиева (четверть), а от 20 до 25 лет - за 28 лет, а от 25 до 30 - за 25 лет, от 30 до 35 - за 22 года, от 35 до 40 - за 20 лет. От 40 до 50 лет делается подсчет за столько лет, сколько возрасту его будет не хватать до 60-го года жизни за вычетом одного года. А от 50-го года жизни вплоть до 55-го - за девять лет, от 55-го до 60-го - за семь лет, от 60 лет, какого бы возраста он ни был, - за пять лет. Ульпиан говорит, что мы пользуемся этим правом и касательно подсчета (доходов от) узуфрукта. Однако сложилось обыкновение, чтобы от младенчества до 30-го года жизни производилось счисление за 30 лет, а от 30 лет делать подсчет за столько лет, сколько не хватает до 60-го года жизни. Следовательно, подсчет никогда не делается более чем за 30 лет. Так, наконец, если узуфрукт оставляется по легату государству либо просто, либо на (организацию) публичных зрелищ, то подсчет производится за 30 лет.

1. Если кто-либо из числа наследников станет утверждать, что вещь принадлежит ему, а затем будет уличен в том, что она является составной частью наследства, то некоторые полагают, что (им) также не может быть удержана полагающаяся ему Фальцидиева (четверть), поскольку нет никакой разницы, похитил ли он (вещь) или отрицал ее принадлежность к наследственной массе. Это Ульпиан справедливо (не)⁸⁸ одобряет.

69. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Когда оставлен по легату узуфрукт на имущество, то пассив (наследства) следует вычитать из (дохода) от всех вещей, поскольку после (соответствующего) сенатусконсульта нет никакой вещи, которая не попадает в состав оставленного по легату узуфрукта.

70. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к Сабину». Стипуляция, (совершенная) по Фальцидиеву закону, тотчас получает силу, как только осуществилось условие легата или долгового обязательства»⁹.

⁸⁸ Согласно Т.Моммзену, по смыслу здесь следует читать probat вместо improbat (примеч. ред.).

⁸⁹ Ср. D. 12.6.2 рг. (примеч. рея-)-КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 405

71. Павел в 32-книг&° «Комментариев к эдикту». Наследник при продаже наследства может гарантировать, чтобы и при вмешательстве Фальцидиева закона легаты предоставлялись полностью, поскольку этот закон был принят ради наследника, и не происходит злоумышленного обмана с целью его (закона) неприменения, если наследник уменьшит свое право.

72. Гай в 3-й книге о легатах «Комментариев к провинциальному эдикту». Размер отцовского имущества за вычетом всего того, что расходуется ради подлежащих осуществлению продаж, подвергается оценке.

73. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». При определении величины отцовского имущества было предусмотрено обращать внимание на время смерти. По этой причине если кто-либо будет иметь в своем имуществе 100 и все это оставит по легату, то нисколько не пойдет на пользу легатариям, если до принятия наследства через входящих в состав наследства рабов, или из приплода входящих в состав наследства рабынь, или из приплода скота к наследственной массе добавится столько, что после выплаты 100 в качестве легатов наследник получит четвертую часть, но тем не менее необходимо, чтобы четвертая часть вычиталась из легатов. И с другой стороны, если из 100 он оставит по легатам 75 и до принятия наследства имущество настолько уменьшится из-за пожаров, кораблекрушений или смерти рабов, что останется не более 75 или даже меньше, то легаты причитаются целиком. И это дело не является убыточным для наследника, который волен не вступать в права наследования. Из этого получается, что для легатариев становится необходимым, дабы не лишиться всего из-за неисполнения завещания, договариваться с наследником о (выплате) части легатов'¹.

1. Существовало большое сомнение относительно тех (обязательств, осуществление) условия (исполнения) которых в момент смерти пребывает в неопределенности, а именно: причисляется ли то, что причитается под условием, к имуществу кредитора по стипуляции, и вычитается ли оно из имущества должника по стипуляции? Но мы пользуемся тем правом, согласно которому считается, что, за сколько эта надежда на (исполнение) обязательства может быть продана, столько, по крайней мере, присовокупляется к имуществу кредитора по стипуляции, а из имущества должника по стипуляции вычитается. Либо дело может решиться посредством предоставления гарантий, так что происходит одно из двух: либо таким образом происходит расчет, словно (это) причитается безусловно, либо так, словно ничего не причитается, и затем наследник и легатарии договариваются о гарантиях между собой, чтобы при осуществлении условия либо наследник восполнил то, насколько он меньше заплатил,

⁹⁰ Согласно О. Ленелю, в кн. 33 (примеч. ред.).

⁹¹ Ср. преамбулу с lust. Inst. II.22.2 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 407

либо легатарии вернули то, насколько больше они получили.

2. Но и если легаты - некоторые оставленные безусловно, а некоторые под условием - создают (ситуацию), что при осуществлении условия получит место Фальцидиев закон, то легаты, оставленные безусловно, передаются (легатариям) с (предоставлением ими) обеспечения. В этом случае больше принято, чтобы выплачивались, по крайней мере, безусловные легаты, как если бы не были оставлены никакие другие легаты под условием, но легатарии должны предоставить гарантии, что при осуществлении условия (предоставления других легатов ими) будет возвращено то, что они получат сверх нормы.

3. Гарантия этого рода представляется необходимой, даже если в том самом завещании дана под условием свобода каким-либо рабам, стоимость которых при осуществлении условия вычитается из имущества.

4. Ясно, что легаты, оставленные с указанием срока, принадлежат к другому праву, поскольку совершенно определенно, что в любом случае они причитаются как самому легатарию, так и его наследникам. Но следует понимать, что, настолько меньше издерживается из имущества, сколько между тем, пока настает срок, наследник приобретет в свою пользу из плодов и процентов.

5. Следовательно, все же наилучшим (вариантом) является то, чтобы завещатель с самого начала так распределял легаты, чтобы (они) не оставлялись (на сумму) свыше трех четвертей (наследства). Поэтому если кто-либо превысит три четверти, то (легаты) соразмерным образом уменьшаются по закону в силу самого права. Например⁹², если тот, кто имел в своем имуществе 400, потратил (на легаты) все эти 400, то четвертая часть вычитается у легатариев; если оставил по легатам 350 - то восьмая часть. А если оставил по легатам 500, имея 400, то сначала должна быть вычтена пятая, а затем четвертая часть. Ведь сначала следует вычитать то, что сверх величины имущества, затем то из имущества, что должно остаться у наследника.

74. Он же в 3-й книге о легатах «Комментариев к провинциальному эдикту». Но, когда говорят, что если наследник по усмотрению умершего имеет четвертую часть, то надлежит полностью предоставить легаты, мы должны согласиться с этим, если он имеет (эту четвертую часть) в силу наследственного права; поэтому то, что кто-либо получил под именем легатов от сонаследника, не за-считывается ему в четвертую часть.

75. Марцелл из 40-й книги «Дигест» Юлиана. Но если ему был оставлен легат для того, чтобы он предоставил полностью легаты или по фидеикомиссам, то следует отказать (ему) в иске о легате, если он предпочитает воспользоваться Фальцидиевым законом.

⁹² Ср. текст отсюда и до конца фрагмента с lust. Inst. II.22.3 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, ц409

76. Гай в 3-й книге о легатах «Комментариев к провинциальному эдикту». Но то, что дается ради исполнения условия сонаследником, либо легатарием, либо статулибером, не засчитывается в Фальцидиеву (четверть), поскольку (это) приобретается (как предоставление) на случай смерти. Разумеется, если он получит от ста-тулибера деньги из пекулия, он должен зачесть их в своей доле в четвертую часть, поскольку считается, что в этой доле он обладает ими не (как предоставлением) на случай смерти, но по наследственному праву.

1. На этом основании считается, что легаты, которые легатарии не принимают, когда (в результате этого) они останутся у наследников, остаются у них по наследственному праву и поэтому должны засчитываться в четвертую часть, и нет никакой разницы, с самого ли начала не был оставлен легат или то, что было завещано по легату, осталось (у наследника).

77^й. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Нет сомнения, что в отношении отдельных наследников должен производиться расчет согласно Фальцидиеву закону. И поэтому если, когда Тиций и Сей назначены наследниками, половина наследства, принадлежащая Тицию, истощена, а у Сея осталась четвертая часть всего имущества, то Тицию принадлежит льгота Фаль-цидиева закона.

78. Он же в 3-й книге о легатах «Комментариев к эдикту городского претора». Поэтому, если, так как один из них не принимает наследство, второй наследник становится единственным, должен ли производиться расчет согласно Фальцидиеву закону так, как будто с самого начала он был назначен единственным наследником, или правовое положение отдельных долей должно рассматриваться раздельно? Принято, что если доля того, кто стал наследником, истощена легатами, то легатариям полагается вспомоществование из той доли (наследства), от принятия которой отказался (второй наследник), поскольку она не обременена отказами и легаты, которые остаются у наследника, таковы, что у прочих легатариев или вовсе ничего не вычитается, или вычитается меньше. А если доля (наследства), от принятия которой отказался (второй наследник), будет исчерпана (легатами), равным образом в отношении ее следует применять Фальцидиев закон, как если бы она принадлежала тому самому (наследнику), который отказался от ее принятия.

79. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В двойных завещаниях, если мы будем рассматривать вопрос об отцовском имуществе, принимается во внимание только та имущественная масса, которую отец имел, когда умирал, и не имеет отношения к делу, если после смерти отца сын или что-то приобрел,

⁹³ Ср. lust. Inst. 11.22.1 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 411

либо уменьшил (имущество). Если мы будем рассматривать вопрос о легатах, то как те (из них), которые были оставлены в основном завещании, так и те, что во вторичном, соединяются воедино, как если бы те (легаты), исполнение которых завещатель возложил на наследника, (назначенного им для) сына, он возложил бы под другим условием на своего наследника.

80. Он же в 3-й книге о легатах «Комментариев к провинциальному эдикту». Если тот, кто будет иметь 400 в отцовском имуществе, сделав наследником малолетнего сына, оставит 200 по легату, и подназначит (сыну) в качестве наследников Тиция и Сея, и возложит на Тиция исполнение легатов в размере 100, то давайте посмотрим, что будет по праву. Если несовершеннолетний умрет, когда еще легаты не будут выплачены, и по этой причине эти легаты причитаются с обоих (подназначенных), то лишь наследник Тиций будет пользоваться Фальцидиевым законом. Ведь, поскольку 200 из наследства несовершеннолетнего принадлежат ему, 200 он должен в качестве легатов: 100 из 200, которые должен был несовершеннолетний, и 100, которые ему самому предписано (завещателем) выдать (легатариям). Итак, он по вычету четверти из размера обеих (долей наследства) будет иметь 50. Но на стороне Сея Фальцидиев закон не вступает в дело, поскольку ему принадлежат 200 из наследства несовершеннолетнего и поскольку он должен в качестве легатов 100 из 200, которые были оставлены несовершеннолетним. А если несовершеннолетний выплатит легаты, то опекуны несовершеннолетнего должны заботиться, чтобы легатарии предоставили обеспечение (возврата недолжно уплаченного).

1. Некоторые легаты не допускают разделения, как, например, легат (сервитута) дороги, прохода либо права прогона скота и провоза грузов. Ведь эта вещь никому не может принадлежать частично. Но даже если наследнику было поручено (завещателем) выполнить работу для муниципия, то легат представляется неразделимым. Ведь понятно, что не построил никакой бани, или театра, или стадиона тот, кто не придал ему свойственной тому формы, которая достигается в результате завершения (строительства). В отношении этих легатов, даже если наследники многочисленны, только отдельные (из них) обязываются в полном объеме. Поэтому эти легаты, которые не приемлют разделения, полностью относятся к (одному) легатарию. <Но наследнику можно помочь следующим образом, а именно чтобы он, сделав оценку легата, известил легатария, чтобы тот внес часть оценочной стоимости, а если тот не внесет, то (наследник) воспользуется против него эксцепцией о злом умысле»⁹⁴.

⁹⁴ Согласно предположению П. Крюгера, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 413

81. Он же в 18-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Но оставленный по легату узуфрукт входит в счет по Фальцидиеву закону, поскольку он до такой степени допускает разделение, что если он будет оставлен по легату двоим, то в силу самого права части (его) принадлежат отдельным лицам.

1. Возвращаемое по легату приданое находится вне действия Фальцидиева закона, разумеется, потому, что считается, что женщина получает назад свое имущество.

2. Но и о тех вещах, которые были куплены и приобретены ради женщины, а именно что они также должны находиться за пределами действия (этого) закона, ясно говорится в самом Фальцидиевом законе.

82. Ульпиан в 8-й книге «Обсуждений». Был задан вопрос: когда тот, кто имеет в имуществе только освобождение от обязательства для самого должника в отношении долга на 400 (монет), оставил Сею по легату 400, то, если должник либо неплатежеспособен, либо может исполнить обязательство (только в сумме) 100, сколько каждый будет иметь в случае применения Фальцидиева закона? Я сказал, что закон предоставляет наследнику четвертую часть из того, что может быть выручено из наследства, а оставшиеся три четверти распределяет между легатариями. Поэтому, когда в наследстве имеется долговое обязательство, которое не может быть оплачено полностью (должником), происходит распределение соразмерным образом того, что может быть взыскано, и следует произвести продажу оставшейся (неоплаченной задолженности), чтобы в наследственную массу засчитывалось только то, за сколько может быть продано долговое обязательство. Но, когда должнику оставляется освобождение от долгового обязательства, он сам представляется себе платежеспособным, и в том, что касается его самого, он богат. Без сомнения, если ему на случай смерти (кредитора) прощается то, что он должен, будет считаться, что он получил 400, хотя он не в состоянии ничего платить. Ведь считается, что он воспользовался полным освобождением от долгового обязательства, хотя и не в состоянии ничего платить. И поэтому, если это освобождение от обязательства оставлено только ему, при применении Фальцидиева закона ему должен быть прощен долг на 300, а остальные 100 останутся в обязательстве, и, конечно, если он станет способным к исполнению (обязательства), с него будет взыскано только до 100. То же самое следует сказать, если ему на случай смерти (кредитора) будет прощен долг в 400. На этом основании остроумно говорят, что заявление кредитора о том, что он считает обязательство исполненным, будет сомнительным, так что если, по крайней мере в момент смерти, (в составе наследства) будут обнаружены всего только 400, то заявление о признании обязательства исполненным будет иметь силу в отношении 300. А если кроме того обнаружится еще что-нибудь, что может восполнить наследнику (его) четвертую часть, то (совершенное наследодателем) признание обязательства исполненным будет способствовать (выгоде наследника)КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 415

и в (размере) 400. Если же должник из 400 может заплатить только 100, поскольку для себя он является платежеспособным, то перед ним станет необходимость возвратить 100. Итак, поскольку должник платежеспособен, получится, что, если после назначения какого-либо наследника самому должнику было оставлено по легату освобождение от долгового обязательства, а другому лицу 400, то должник, поскольку он платежеспособен, удерживает 150 из 300, а другие 150 предоставляются легатарию, и наследник получает 100. А если он может заплатить только 100, то для наследника следует сохранить из дохода четвертую часть. Таким образом, получается, что 100, которые могут быть предоставлены, делятся на четыре части: три части забирают легатарии, наследник получает 25, а должник, который неплатежеспособен, заменяет собой 150. В отношении остальных 150, которые не могут быть взысканы, совершится продажа долгового обязательства, и это, словно единственное, что находилось в составе имущества, идет в уплату. Поэтому, если должник не может ничего заплатить, равным образом в сумме 150 прощением долга он должен быть освобожден от долгового обязательства. Нераций говорит, что в отношении остатка следует произвести продажу долгового обязательства, «что и мы одобряем»⁹⁵.

83. Юлиан в 12-й книге «Дигест». Если кредитор твоего сына назначит тебя наследником и ты применишь Фальцидиев закон, то стоимость пекулия (этого сына), которая была на момент принятия наследства, будет засчитана тебе в четвертую часть.

84. Он же в 13-й книге «Дигест». Обнаруживается случай, при котором наследник может действовать иском, хотя завещатель не мог предъявить иск, как, например, если опекун, когда он выплачивал легаты, не утвердил стипуляции (легатария) о возвращении уплаченного сверх того, что дозволено получить по Фальцидиеву закону. Малолетний, по крайней мере на этом основании, не может предъявлять иск из опеки, но перед наследником его опекун также на этом основании будет нести ответственность.

85. Он же в 18-й книге «Дигест». Если приданое было дано тестем и если (при этом) единственный сын сделался наследником отца, то он тотчас вычитает приданое в счет пассива при счислении наследственной массы и расчете по Фальцидиеву закону. Ведь иначе будет считаться, что (отец) имеет жену-бесприданницу. А если сын имеет постороннего человека сонаследником, то, поскольку сам он всегда вычитает приданое в качестве пассива в той части, в какой он будет отцу наследником, и его сонаследник (сделает то же самое), прежде чем приданое сыном будет взято по прецепции.

⁹⁵ Согласно М. Пампалони, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 417

86. Он же в 40-й книге «Дигест». (Женщина) Тиция своим завещанием назначила своего брата Тиция наследником в третьей части и возложила на него исполнение фидеикомисса, чтобы он, удержав четвертую часть, выдал наследство Секунде и Прокуле. Она же оставила брату в форме прелегата некие имения. Я задаю вопрос: должен ли Тиций также (имения), которые оставлены ему в форме прелегата, выдать в той части (наследства), которую ему поручено передать (фидеи-комиссариям), или целиком удержать за собой? Я ответил, что Тиций должен удержать за собой легаты целиком, но следует зачесть в Фаль-цидиеву четверть двенадцатую часть имений. Однако если не будет прибавлено, чтобы была вычтена Фальцидиева четверть, то тогда должна включаться в счет по Фальцидиеву закону целая треть имений, поскольку Фальцидиев закон будет применен вопреки намерению матери семейства.

87. Он же в 61-й книге «Дигест». Если (наследодатель), который оставил в имуществе только одно поместье (ценой в) 100, возложит на своего наследника обязанность, чтобы тот продал поместье за 50 Ти-цию, то не следует думать, что он оставил по легату больше 50, и поэтому Фальцидиев закон не применяется.

1. Точно так же тот, кто имел в своем имуществе два поместья ценой в 100, если бы он назначил своими наследниками меня и Тиция и предписал мне, чтобы я продал Корнелиево поместье за 50 Тицию и, с другой стороны, предписал бы Тицию, чтобы тот продал мне Сеево поместье за 50, то я не вижу, каким образом здесь может иметь место применение Фальцидиева закона, поскольку тот и другой наследник получат по праву наследника половинную часть одного поместья, в чем содержится половина наследства. Ведь определенно тот, кто получил предписание продать Корнелиево поместье, будет иметь по наследственному праву часть Сеева поместья, точно так же тот, кто получил наказ продать Сеево поместье, удержит по праву наследника часть Корнелиева поместья.

2. Если кто-либо назначит своим наследником того, кому он ранее по просьбе (завещателя) после своей смерти должен был выдать 100, то по Фальцидиеву закону наследник должен вычесть (из наследства) 100, поскольку, если бы оказался наследником какой-то другой (человек), эти 100 были бы зачислены в пассив (наследства).

3. Если вы с Тицием будете записаны наследниками каждый в четвертой части (наследства), и затем ты будешь назначен наследником в половинной части под условием, и будут даны легаты, а также освобождения (рабов), то, пока (осуществление) условия пребывает в неопределенности, освобождения будут полагаться (рабам), а легаты будут полностью предоставлены, поскольку если осуществится условие, то, так как ты являешься наследником, те и другие имеют силу, или если условие не осуществится, то ты и Тиций будете наследниками. Теперь о Фальцидиевом законе: если ты спрашиваешь о том, произойдет ли при осуществлении условия смешениеКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 419

твоей четвертой части и половины и также следует ли таким образом производить расчет в размере трех четвертей (наследства) с теми, в чью пользу на тебя, наследника, безусловно возложено исполнение легатов, то мы ответим, что две части смешиваются.

4. Тот, кто назначил своего несовершеннолетнего сына и Тиция наследниками в равных долях, возложил на сына исполнение легатов в размере всей половины (наследства), а на Тиция никакого (легата не возложил) и подназначил Тиция наследником своему сыну. Был задан вопрос: когда Тиций на основании назначения примет наследство и в случае смерти несовершеннолетнего сына на основании подназначения станет наследником, сколько он должен будет предоставить в виде легатов? И установлено, что он должен предоставить легаты полностью. Ведь две соединенные половины (наследства) привели бы к тому, что относительно Фальци-диева закона счисление производилось бы из целого (наследства) и легаты предоставлялись бы в полном объеме. Но это правильно в том случае, если бы сын умер раньше, чем сделался наследником своему отцу. А если он на самом деле был наследник отцу, то подназначенный должен (предоставить) не большие по объему легаты, чем те, которые обязан был предоставить несовершеннолетний, поскольку он обязан не от своего имени, но от имени покойного несовершеннолетнего, который должен был предоставить не больше трех четвертей от половины.

5. А если постороннему (лицу) половинная доля наследника оставлена по легату полностью и он на основании подназначения сделается наследником несовершеннолетнему, на которого не возложено исполнение никакого легата, то можно будет сказать, что легаты увеличиваются, и следует действовать точно так, как если бы он был подназначен какому угодно сонаследнику и в случае отказа того от наследства стал наследником (всего наследства) в целом, поскольку подназначенный наследник всегда дает отчет по Фальцидиеву закону исходя из величины имущества, которое оставил отец.

6. То же самое следует сказать и в том случае, если отец назначит наследниками двух несовершеннолетних и их же взаимно подназначит наследниками друг другу, а затем по праву подназначения наследство переходит к другому, и следует произвести расчет по Фальцидиеву закону.

7. Тот, кто имел двух несовершеннолетних сыновей, одного (из них) назначил наследником, а другого лишил наследства, затем лишенного наследства он подназначил наследником назначенному наследнику и после лишенному наследства подназначил наследником Мевия и на него возложил исполнение легатов. И лишенный наследства стал наследником своему несовершеннолетнему брату, а затем, не достигнув совершеннолетия, (тоже) умер. Поскольку решением отца отцовское имущество на основании права наследования из подназначения переходит к нему, то можно сказать, что возложенные на него легаты следует предоставить, произведя расчет на основании Фальцидиева закона относительно того имущества,КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 421

которое отец оставил на момент смерти. И этому не противоречит то, что, когда отец оставил легат лишенному наследства, подназначенный ничуть не в большей степени будет обязан по легатам, поскольку в этом случае ему достается не доля отцовского наследства, но легат. Кто-нибудь скажет: что же, если лишенный наследства сын сделается наследником своему брату не на основании подназначения, но или по закону, или через посредника, и при таких обстоятельствах несовершеннолетний умрет? Следует ли думать, что, таким образом, подназначенный наследник также должен исполнить легаты? Нет, конечно. Ведь сколь велико различие, сделается ли лишенный наследства сын наследником своему брату на основании подназначения или иным образом, ясно даже из того, что в одних случаях отец смог возложить на него исполнение легатов, а в других не смог. Итак, сообразно здравому смыслу необходимо, чтобы завещатель имел не больше прав по отношению к лицу подназначенного наследника, нежели имел в отношении того, кому он его подназначил наследником.

8. Данный несовершеннолетнему сонаследник, если он в меру своей доли после применения Фальцидиева закона предоставит легаты, а затем после смерти несовершеннолетнего на основании подназначения сделается (его) наследником и половинная доля несовершеннолетнего (не) будет истощена легатами, снова должен будет произвести расчет по Фальцидиеву закону, чтобы, после того как легаты будут собраны вместе для раздела- и те, исполнение которых было возложено на него, и те, исполнение которых было возложено на несовершеннолетнего, - четвертая часть имущества осталась у него. Ведь хотя он и становится наследником несовершеннолетнему, однако по Фальцидиеву закону расчет производится так, как если бы он был наследником отцу. И не иным образом увеличатся легаты, исполнение которых было возложено на него самого сверх трех четвертей (чистых активов наследства), чем так, как они возрастают, когда назначенный в доле (наследства) наследником и подназначенный наследником своему сонаследнику, в то время как сонаследник просит срок для размышления (о том, принимать наследство или нет), исполняет легаты, произведя расчет по Фальцидиеву закону, а затем на основании подназначения приобретает также вторую часть наследства.

88. Африкан в 5-й книге «Вопросов». Тот, кто имел 400, 300 оставил по легатам. Затем он оставил тебе по легату поместье ценой 100 золотых под тем условием, что к его завещанию не будет применяться Фальцидиев закон. Спрашивается: что тут по праву? Я сказал, что этот вопрос из числа запутанных, разрешение которого у диалектиков называется решением обманывающего. Ведь все, что ни сочтем мы истинным, оказывается ложным. Ибо если мы скажем, что данный тебе легат имеет силу, то будет место для (применения) Фальцидиева закона, и поэтому, раз условие теряет силу, ничего не будет причитаться. Напротив,КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 423

поскольку условие теряет свою силу, если легат не будет иметь законной силы, то и для (применения) Фальцидиева закона не будет места. Далее, если не будет места для (применения) закона, то при выполнении условия тебе будет причитаться легат. Но когда становится очевидным, что воля завещателя была такова, что он не хотел, чтобы из-за твоего легата уменьшались легаты прочих, то есть больше оснований к тому, чтобы мы считали, что условие твоего легата потеряло силу.

1. Тогда что мы скажем, если он оставил по легату 200, и предлагается (для рассмотрения), что тебе также под тем же самым условием оставлены по легату 200? Ведь сочтут несправедливым и противоречащим воле завещателя то, что условие твоего легата либо осуществилось, либо не осуществилось, чтобы тебе причиталось либо все, либо ничего. Опять-таки не соответствует здравому смыслу, чтобы причиталась часть, когда необходимо, чтобы либо осуществилось, либо не осуществилось условие (предоставления) всего легата. «Следовательно, посредством эксцепции о злом умысле все это дело будет подлежать устроению должным образом»⁹⁶.

2. Поэтому когда кто-нибудь хочет добиться чего-либо подобного, то должен совершать это следующим образом: «Если я отказал или отказываю больше, чем дозволено по Фальцидие-ву закону, пусть мой наследник будет обязан дать из того легата, который я дал Тицию, сколько полагается вычесть для пополнения четвертой части».

3. Тот, кто оставлял в имуществе 200, оставил мне по легату в настоящий момент 100, а тебе равным образом 100 под условием. Некоторое время спустя условие осуществилось, так, однако, что из дохода с той суммы, которая была для тебя оставлена (по легату завещателем), (наследник) получил не более 25. (В таком случае) расчет по Фальцидиеву закону следует применять относительно наследника так, чтобы мы должны были внести ему (в счет Фальцидиевой четверти еще) 25 и сверх того еще доходы за истекшее время, (превысившие) 50, которые, к примеру сказать, составляют пять. Итак, когда (легатариям) следует внести (обратно в наследство) 30, то некоторые полагают, что нам обоим следует внести по 15, что неверно. Ведь, хотя мы и получим ту же самую величину, все же ясно, что масса моего легата несколько больше. Поэтому нужно будет установить, что в твоем легате содержится меньше на ту сумму, какую наследник получит из доходов от него. Соответственно с этим в предложенном (для рассмотрения) отдельном случае подсчет следует производить таким образом, чтобы из семи частей я внес четыре, а ты - три, поскольку, конечно, (причитающаяся наследнику) четвертая часть (наследства) в большей степени содержится в моем легате, нежели в твоем.

89. Маринам в 7-Й книге «Институций». Божественные Север и Антонин предписали, что деньги, оставленные на пропитание детям, подпадают

⁹⁶ Согласно предположению А. де Медио, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 425

под действие Фальцидиева закона, и о том, чтобы деньги были вложены в надлежащие долговые требования, позаботится наместник провинции.

1. Божественные Север и Антонин общим образом дали письменный ответ Бононию Максиму, что должен будет предоставить проценты тот, кто с целью затягивания судебного процесса злонамеренно выхлопотал для себя льготу Фальцидиева закона.

90. Флорентин в 11-й книге «Институций». Если наследник, на которого возложено исполнение фидеикомисса, дабы он, получив определенную сумму денег, выдал наследство (третьему лицу), отступит от воли того, кто составил завещание, и затем пожелает воспользоваться льготой Фальцидиева закона, то даже если и не будет предоставлено ему то, с получением чего он по наказу (завещателя) должен выдать наследство, однако он должен быть принужден выдать (этот) фидеико-мисс, поскольку именно то, что пожелал дать ему отец семейства, и предоставляет ему льготу Фальцидиева закона.

91. Марциан в 13-й книге «Институций». В четвертую часть наследства, которую по Фальцидиеву закону должен иметь наследник, зачисляются вещи, которые он получает по наследственному праву, а не те, что он получает по праву легата, либо фидеикомисса, либо ради выполнения условия. Ибо эти вещи не зачисляются в четвертую часть. Но при выдаче наследства по фидеикомиссу, либо когда наследнику оставлен был легат, либо (в его пользу дается) фидеикомисс, либо он получил распоряжение (завещателя нечто) получить по прецепции, или вычесть, или удержать за собой, это засчитывается ему в четвертую часть. А в качестве той части, которую он получил от сонаследника сверх четвертой части, есть то, что достается от сонаследника. Но даже если ему было поручено (во исполнение фидеикомисса) по получении денег передать наследство (третьему лицу), то, что он получает, зачисляется ему в четвертую часть, как постановил божественный Пий. Однако надо знать, что то же правовое положение следует допустить для того, что ради исполнения условия дается наследнику, будучи оставлено по фидеикомиссу. А если наследник получит что-либо от легатариев ради выполнения условия, то это бесполезно при расчете по Фальцидиеву закону. И поэтому если умерший оставляет по легату имение ценой в 100 (с условием), что легатарий даст наследнику 50, то в легат засчитывается 100, и (эти) 50 считаются находящимися вне наследства, дабы не засчитывать ему (наследнику) в четвертую часть.

92. Эмилий Макр во 2-й книге «О военном деле». Если воин, сделав завещание, прикажет, чтобы половина его наследства была выдана тебе, а затем, после выхода в отставку, сделав добавочное завещательное распоряжение простым письмом, прикажет выдать вторую половину Тицию, то, если спустя год после своей отставки он умрет, и от тебя, и от Тиция наследник удержит четвертую часть, поскольку завещатель умер в то время, когда его завещание перестало иметь отношение кКНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, II 427

основной привилегии⁹⁷. Но если он умрет в пределах года после отставки, то только Тиций претерпит вычитание четвертой части, поскольку в то время ему было оставлено по фидеикомиссу, в которое завещатель не мог (уже) делать завещательные распоряжения по военному праву.

93. Папиниан в 20-й книге «Вопросов». (Некоему лицу) поручено (завещателем), получив от Мевия 100, выдать Мевию наследство и после своей смерти выдать Тицию (эти) деньги. Хотя эти 100 составляют четвертую часть имущества (наследодателя), однако по причине последующего фидеикомисса будет возможность для удержания четвертой части. Ибо тогда по постановлению божественного Адриана эта величина удовлетворяет Фальцидиеву закону, когда она остается в руках наследника. Но Фальцидиев закон (в его действии) испытывает на себе единственно тот, кому оставлено наследство. Ведь на 100, которые получают (в дар) на случай смерти (дарителя), Фальцидиев закон распространяться не может. Конечно, если бы кто-нибудь написал (в завещании): «Я прошу, чтобы после получения 100 ты выдал наследство» и не указал лицо дающего, как будто (это) удержанные и полученные наперед деньги, то, если (этих 100) достаточно для (Фальцидиевой) четверти, вводят в действие Требеллиев сенатусконсульт.

94. Сцевола в 21-й книге «Дигест». Когда сын и дочь были записаны наследниками, завещатель оставил каждому в отдельности преле-гат, но дочери намного меньше, которой даже дом он оставил по пре-легату заложенным вместе с инвентарем и всем, что там было, и добавил следующие слова: «Но я отказываю под тем условием, чтобы все задолженности, какие только связаны с этим домом, выплатил вольноотпущенник моего сына Тиций и чтобы дом был им обоим общим». Был задан вопрос: если дочь захочет воспользоваться льготой Фальци-диева закона для удержания за собой четвертой части, то из наследственной массы, которая была ей оставлена, за вычетом пассива, должна ли она приобрести четвертую часть? Ответ: по праву она будет это истребовать, но то, что было ей предоставлено (завещателем), она получит не иначе, 'как если только эти вещи пополнят четвертую часть»⁹⁸, предоставлением которой для выплаты она исполнит волю умершего.

95. Он же в 21-й книге «Дигест». Муж управлял имуществом жены, установленным сверх приданого, и она, умирая, до предоставления ей отчета об управлении оставила того же самого мужа наследником (в отношении всего наследства) в целом и возложила на него исполнение фидеикомисса, чтобы он, когда будет умирать, передал их общему сыну 10 унций, а две унции - внуку. Был задан вопрос: должно ли также и

⁹⁷ Речь идет о том, что на завещания военных не распространяются общегражданские ограничения свободы завещательных распоряжений, в чем и состоит эта основная привилегия (примеч. А.Д. Рудокваса).

⁹⁸ Согласно предположению Ф. Манкалеони, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 429

то, что, как выяснится, осталось у мужа от управления делами, быть передано сыну вместе с прочим имуществом пропорционально (причитающимся ему) 10 унциям? Ответ: то, что ранее муж был должен наследству, должно войти в счет.

1. У дочери, мать которой попросила, в случае если та умрет несовершеннолетней, выдать наследство Тицию, оказался наследником по закону дядя по отцовской линии. Он хочет, чтобы при надлежащем применении Фальцидиева закона подвергся вычитанию тот капитал, из процентов от которого покойная несовершеннолетняя предоставила от лица своей завещательницы причитавшиеся многим (лицам) средства на содержание. Был задан вопрос: должен ли он, если вычтет этот капитал, гарантировать, что он выдаст в качестве капитала доли умерших получателей средств на содержание? Ответ: тот должен гарантировать (это).

2. Спустя три года после принятия наследства наследник выставляет против легатариев Фальцидиев закон на том основании, что завещатель управлял опеками, отчет о которых еще не был представлен, и утверждает, что с должников не может быть получено столько, сколько вычтено при предоставлении (легатариями) гарантий (возврата полученного ими сверх должного). Был задан вопрос: должен ли наследник предоставлять право легатариям по их желанию устроить перепись счетов умершего, а также всего наследственного инвентаря и счетов (находившихся под опекой) несовершеннолетних, дабы не было в его власти представить то, что он хочет, и чтобы легатарии не вводились этим в обман? Ответ: к обязанностям судьи относится исследовать то, посредством чего будет доказываться, какова ценность имущества (умершего).

96. Он же в единственной книге «Публично обсуждаемых вопросов». Если воин до того, как поступит на военную службу, составит завещание, а во время военной службы завещательное письмо, то Фальцидиев закон в отношении завещательного письма силы не имеет, а на завещание распространяется.

Титул III⁹⁹. Если говорится, что кому-либо оставлено по легату больше, чем позволено по Фальцидиеву закону

1. Ульпиан в 79-й книге «Комментариев к эдикту». Если кому-либо оставлено по легату больше, чем дозволено (законом), и на законном основании можно усомниться, должен ли применяться (в данном случае) Фальцидиев закон или нет, претор наследнику приходит на помощь, чтобы легатарий тому предоставил обеспечение (в том), что если выяснится, что он (легатарий) получил на основании легатов больше, чем позволено получить согласно Фальцидиеву закону, то

⁹⁹ = Bas.41.2 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 431

(легатарий) отдаст столько денег, сколько стоит это (излишне полученное) имущество, и с его стороны не будет иметь место злой умысел.

1. И не важно, делается ли это (завещательное распоряжение) в главном завещании, или в (завещании) малолетнего¹⁰⁰, или и в том и в другом. Ибо (то, что) Фальцидиев закон подлежит применению сразу (в обоих этих случаях), даже если завещание будет двойным, уже согласовано, (после того как) были предоставлены как те легаты, которые оставлены самим малолетним, так и те, которые (оставлены) подназна-ченным малолетнему наследником.

2. Если (содержащая обеспечение) стипуляция не была от имени малолетнего удостоверена (опекуном), то иск из опеки против опекуна принадлежит наследнику малолетнего. Но, как утверждает Помпоний, и по отношению к самому малолетнему, и к его наследнику (эта) стипуляция сможет получить силу, по отношению к самому (малолетнему) в том случае, когда при его жизни Фальцидиев (закон) находит применение. Он же пишет то же и об иске из опеки.

3. Марцелл повествует: тот, (кто) в имуществе имел 400, назначил малолетнего сына наследником и подназначил ему Тиция и Сея. От имени малолетнего завещатель не оставил в качестве легата ничего, но от имени Тиция (оставил по легату) 300. (Марцелл) исследует: то ли 200 будут предоставлены (по легату), то ли 150? Ведь 300 он не предоставляет никоим образом. Мне представляется (стоящим) ближе к истине (мнение), что этот (Тиций) принуждается выплатить (по легату) не более своей части (наследства), но несомненно, что и не меньше, а те 100, которых недостает, выплачиваются со стороны Сея. Согласно этому окажется, что не по отношению к единственному (наследнику) стипуляция (легатария) получит силу, но по отношению ко всем наследникам она должна быть совершена, однако по выяснении (обстоятельств) дела.

4. Применение Фальцидиева закона зависит и от количества легатов, и от долгов. И если долг очевиден или определен, (его) исчисление является легким (целом). Но если все еще (размер долга) не определен, поскольку, например, или (осуществление) условия (его возникновения) находится в состоянии неопределенности, или кредитор начал тяжбу и тяжба еще не закончена, то по этой причине не ясно, сколько причитается легатариям.

5. Однако в настоящее время нечто отчасти похожее происходит в отношении фидеикомиссов.

6. Когда говорится, что имеет место применение Фальцидиева закона, обычно дается третейский судья для определения количества имущества, если хотя бы один (фи-деикомиссарий) какую-то малость, (предназначенную ему) по фидеико-миссу, истребует судебным порядком. Это исчисление (размера наследственной массы) не должно носить характер предварительного досудебного решения для остальных (фидеикомиссариев), которые не были

¹⁰⁰ Речь идет о вторичном завещании, составленном для малолетнего отцом семейства. Ср. D.5.2.8.5; 28.6.2 рг. sq. (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 433

отосланы к третейскому судье. Однако принято, чтобы даже остальные фидеикомиссарии уведомлялись наследником (относительно наличия тяжбы), с тем чтобы они пришли на разбирательство к третейскому судье и там защищали свои интересы; и даже (чтобы уведомлялись) по большей части и кредиторы, чтобы они доказали наличие долга. Однако в отношении легатариев, а также фидеикомиссариев имеет смысл, чтобы был выслушан наследник, если он, желая обеспечить себя этой стипуляцией (с их стороны), предложит им все (наследственное имущество), которое осталось.

7. Если же некоторые легаты оставлены для немедленного исполнения, а другие - под условием, эта стипуляция должна будет быть совершена для (получения) условных легатов, если только те легаты, срок исполнения которых наступает немедленно (после принятия наследства наследником), выплачиваются полностью. Наконец, Юлиан пишет, что если были оставлены легаты и безусловно, и под условием и наследник испугался, что при осуществлении условия не находит применение Фальцидиев закон, то иск в отношении легатов, которые были оставлены безусловно, должен даваться не иначе как (в том случае), если наследнику (каждым легатарием) будет дано обеспечение в том, чтобы, «насколько больше положенного по закону Фаль-цидия он получит, вернуть».

8. Тот же Юлиан пишет, что тот, кому оставлены по легату четверть (наследства) под условием и три четверти - безусловно, должен предоставить обеспечение (в том, что) «все то, что он получит сверх того, что позволено по Фальцидиеву закону, будет возвращено».

9. Эта стипуляция уместна постольку, поскольку хотя то, что было (незаконно) уплачено, (в любом случае) может быть истребовано назад, однако может статься, что тот, кому было уплачено, окажется неплатежеспособным, и из-за этого то, что было отдано, будет (безвозвратно) утрачено¹⁰¹.

10. Можно сказать, что эта стипуляция также должна совершаться и в отношении дарений на случай смерти¹".

11. Слова стипуляции: «насколько больше ты получишь на основании легатов, чем положено будет получить по Фальцидиеву закону» касаются не только того, кто получил больше, чем ему позволял (получить) Фальцидиев закон, (с тем) чтобы он часть (полученного) вернул, а частью продолжал обладать, но даже того, кто должен вернуть все. Ибо надо знать, что Фальцидиев закон иногда часть того, что было отдано (легатарию), иногда все (полученное им) принуждает вернуть. Ведь когда, приняв во внимание задолженность, Фальцидиев закон приводится в

¹⁰¹ Смысл этой фразы становится понятным, учитывая тот факт, что подобная стипуляция предполагала и предоставление поручителей, что служило гарантией на случай возможной неплатежеспособности легатария, растратившего полученные по легату средства. Ср. D.35.3.3.I (примеч. А.Д. Рудокваса).

¹⁰² Дарение на случай смерти в римском праве было действительным, оно заключалось в том, что исполнение дарения откладывалось до смерти дарителя, и было обусловлено тем, что даритель умрет раньше одаряемого (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 435

действие, по большей части выходит так, что при наличии задолженности или при осуществлении условия (возникновения) долга все (имущество), которое было оставлено по легату, исчерпывается (расплатой по долгам). Но иногда и условие отпуска рабов на волю, осуществляясь, приводит к тому, что легат вовсе не подлежит исполнению, поскольку, (лишь) когда приняты во внимание акты отпущения рабов на волю и цена (рабов) вычтена (из актива наследства), тогда только учитываются легаты.

12. В отношении некоторых завещаний Фальцидиев закон не подлежит применению в полном объеме, но соблюдается таким образом, что хотя бы пусть четверть (наследства) наследник не удержит за собой, однако легаты подлежат исполнению постольку, поскольку хватает средств наследственного имущества, во всяком случае за вычетом долгов, а также за вычетом стоимости тех (рабов), которые получили свободу по завещанию либо прямо, либо по фидеикомиссу.

13. Однако и легатарию должно быть дано обеспечение относительно того (лица), которым оставляется фидеико-мисс.

14. Иногда в этой стипуляции следует принять во внимание не Фальцидиев закон, но даже другой закон, как, например, если патрон (вольноотпущенником) назначен наследником (наследства) в целом и на него возложено исполнение легатов (в размере) ⁵/п (наследства) безусловно и нечто под условием (в размере) сверх причитающейся патрону доли (наследства). В этом случае следует принимать во внимание тот закон, который призывает (к наследованию) патронов, а не Фальцидиев закон.

15. Если вещь, которая оставлена по легату, погибнет, (находясь) у легатария, следует одобрить то, что с помощью (предоставления претором) эксцепции (со ссылкой на данное обстоятельство) оказывается помощь тому, кто дал стипуляционное обещание,

2. Павел в 75-й книге «Комментариев к эдикту», даже если он пообещал (выплатить) стоимость этого (излишне полученного) имущества,

3. Ульпиан в 79-й книге «Комментариев к эдикту», разве что-либо произойдет из-за его собственного злого умысла. Тогда ведь даже по оговорке о том, что легатарий будет воздерживаться от злого умысла, которая содержится в этой стипуляции, (ответчик) будет нести ответственность, и (его) эксцепция может быть устранена встречным возражением истца¹⁰³.

1. Данная гарантия, которая дается в силу Фальци-диева закона, заключает в себе (обязанность) предоставления поручителей.

2. Если по легату оставлены деньги (для периодических выплат) на длительный срок, то хотя верно то, что (в этом случае) применяется Фальцидиев закон, (однако) Педий утверждает, что уместным является не стипуляция, а зачет, (с тем) чтобы было подвергнуто оценке, сколько

юз То есть ссылкой истца на наличие злого умысла со стороны ответчика (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 437

стоит то, что оставлено по (этому) легату с указанием срока (выплат), и чтобы считалось, что оставлено по (этому) легату столько, сколько составляет оценка¹⁰⁴, тогда сообразно его размеру Фальцидиев закон тотчас может быть принят во внимание в отношении всех (остальных) легатов.

3. Поскольку установлен легат, который безусловно подлежит исполнению, пусть и через некоторое время, и до наступления срока (исполнения легата) Фальцидиев закон уже находит применение, постольку учитывается и этот (легат). Ведь если условие еще не исполнилось, мы будем ждать, пока условие исполнится. Но если остается определенный срок (до исполнения легата), то уже теперь мы, приняв во внимание время промедления и совершив таким образом оценку (размера легата), можем обсуждать применение Фальцидиева закона и говорить о том, что стипуляция не требуется.

4. Но хотя все легатарии и фидеикомиссарии имеют необходимость предоставлять обеспечение (в форме) этой стипу-ляции, однако некоторым (из них) Божественные братья¹⁰⁵ предписали, что (они) освобождаются (от этой обязанности), как, например, тем, кому оставлены (по легату) незначительные средства на пропитание. Ведь (вольноотпущеннице) Помпее Фаустине они ответили так: «Те 10 золотых монет, петицию о которых ты представляешь (нам на рассмотрение) как об оставленных тебе по завещанию твоей патроны Помпеи Криспины в качестве ежегодной выплаты, не имеют того же юридического значения, что и средства на пропитание и одежды, оставленные (по завещанию) вольноотпущенникам, в отношении которых мы посчитали необходимым освободить их от бремени (предоставления) обеспечения».

5. Также надо знать, что фиск не обязан предоставлять такое обеспечение, однако с ним можно судиться, как если бы он предоставил обеспечение. Но божественный Пий предписал, что все остальные, какого бы достоинства они ни были, хотя бы они уже приняли легаты, должны принуждаться к предоставлению обеспечения. Из этого рескрипта подлежит применению даже то правило, согласно которому (такая) стипуляция должна совершаться после выплаты легатов.

6. Если легатарий наследнику, который претерпевает тяжбу относительно наследства или опасается (ее начала), предоставит обеспечение (в форме стипуляции) относительно возврата предоставленного ему легата (в случае проигрыша дела наследником) и наследство будет истребовано (от наследника третьим лицом), но (это произойдет) из-за небрежности или злого умысла того, кто предоставил легат, мы скажем, что стипуляция не имеет силы согласно суждению честного мужа, которое включается в эту стипуляцию¹⁰⁶.

¹⁰⁴ Речь, очевидно, идет о назначении легатарию пожизненного содержания, когда точный размер легата неизвестен из-за неопределенности момента смерти легатария (примеч. А.Д. Рудокваса).

¹⁰⁵ Императоры Марк Аврелий и Луций Вер (примеч. А.Д. Рудокваса).

¹⁰⁶ Как критерий оценки действий сторон (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 439

7. Также если сам тот, кто предоставил легат, отсудит себе (наследство) по другому основанию, как, например, поскольку в позднее составленном завещании обнаруживается, (что он) назначен наследником, в отношении которого тот легатарий (права требовать) легат не получил, мы скажем, что согласно суждению добропорядочного мужа (эта) стипуля-ция получает силу.

8. И в общем, везде, где наследство, или (его) стоимость, или прибыль (от него) предоставил тот, кто посредством (истребования от легатария) этой стипуляции позаботился о своих интересах, надо сказать, что там она получает силу, если только отсутствует злой умысел у того, кому было дано стипуляционное обещание.

9. Был задан вопрос: весьма ли часто получает силу (эта стипуляция)? И считается, что весьма часто, даже если наследство было приобретено по частям.

10. Если легат был предоставлен до того, как была совершена стипуляция, можно ли истребовать посредством кондикции, чтобы было предоставлено обеспечение? Причиной этого спора служит то, что (деньги), которые не были «взысканы или были^>107 уплачены по ошибке, могут быть истребованы посредством кондикции, и здесь, следовательно, считается, что уплачено больше (положенного), поскольку (необходимое) обеспечение (возврата денег) не было дано. Помпоний утверждает, что кондикционный иск для (понуждения к) предоставлению обеспечения принадлежит (заинтересованному лицу), и я считаю, что для пользы дела следует одобрить то, что (говорит) Помпоний.

4. Павел в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Но это обеспечение должно быть предоставлено, если очевидно, что (для него) есть правовое основание. Ведь будет несправедливо во всяком случае предоставлять обеспечение наследнику из-за еще не заявленной в суде тяжбы и иногда даже (из-за) предъявленного иска, поскольку угрозы (взыскания по суду) могут оказаться и не имеющими действительного значения. И поэтому претор это дело (о предоставлении обеспечения) оставляет у себя для дополнительной проверки.

1. Если двое на основании завещания виндицируют наследство в целом для себя, то, поскольку они действуют из одного и того же правового основания, как против ответчика, так и против истца полагаются иски и кредиторам, и легатариям.

2. Это обеспечение особенно необходимо, если кто-либо уплатит свои деньги или передаст свою вещь. Однако если он уплатит входящие в состав наследства деньги или передаст вещь (из состава наследства), то некоторые не считают, что следует предоставлять обеспечение, поскольку он не может нести ответственность по виндикационно-му иску на этом основании, так как он не владеет (спорной вещью) и не сделал со злым умыслом так, чтобы не владеть. Но это справедливо при условии, что он до предъявления (против него) иска уплатит. А если уплатит после, то будет нести ответственность за преступную небрежность.

¹⁰⁷ Согласно Г. Пфлюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 441

3. Когда ведется спор о праве между двумя (лицами), разве не следует предоставлять обеспечение тому, кто передаст вещь из состава наследства, поскольку один (из двоих) в любом случае освобождается (от ответственности): например, если будут уплачены чужие долги, входящие в состав наследства? Но если истец уплатит свои деньги или передаст свою вещь, он не будет иметь (имущество), за счет которого можно произвести (соответствующее) удержание, и поэтому ему необходимо обеспечение.

5. Марцеллв 21-йкниге «Дигесг». Давайте посмотрим, не пригодится ли против того, кто на основании фидеикомисса должен выдать (полученный им) легат другому, стипуляция (с формулировкой: «Вернешь ли ты то), что получишь в размере большем, чем допускается по (закону) Фальцидия?». Достаточно сказать, что он предпочел бы, чтобы на него не было возложено исполнение никакого фидеикомисса. Разумеется, обеспечение легатарию будет предоставлять и тот, кто получает по фи-деикомиссу, разве что, может быть, легатарий предпочел бы, чтобы, устранив обходной путь, (фидеикомиссарием) давались гарантии (напрямую) наследнику. Но, кроме того, и легатарию следует давать гарантии, если (что по большей части справедливо) ему следует позволить удержать (за собой) определенную часть (имущества, подлежащего передаче) по фидеикомиссу, хотя у него должно будет остаться из легата столько, чтобы (этого) могло хватить для предоставления по фидеикомиссу.

6. Каллистратв 4-й книге «О судебных расследованиях». Когда легатарий или фидеикомиссарий не могут с легкостью предложить поручительство и предстоит то, что из-за этого (отсутствия поручителя) они будут отстранены от притязания на щедрость (завещателя, вытекающую) из завещания, разве следует освободить их от бремени (предоставления) поручительства? Представляется, что в данном случае могут помочь следующие слова рескрипта божественного Коммода: «Тот, от кого зависит судебное разбирательство и решение по данному делу, если, получив просьбу рассмотреть дело, убедится, что обеспечение у тебя (фидеикомиссария) истребуется с тем, чтобы ты отказался от притязаний на получение по фидеикомиссу, позаботится о том, чтобы ты был освобожден от бремени (предоставления) поручительства».

7. Павел в 7-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Божественный Пий запретил требовать обеспечение в отношении возврата долей медлящих¹⁰⁸ наследников у того, кому предписано (завещателем) прежде (до общего распределения наследства) взять для распределения (между легатариями) оставленное в форме легатов содержание, подлежащее ежегодной выплате, разве что явно не будет предписано (завещателем) гарантировать (этот возврат).

Ю8 jo есть наследников, которые медлят с заявлением своих прав на наследство (примеч. А.Д. Рудокваса).КНИГА ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ, III 443

8. Мециан в 10-й книге «Фидеикомиссов». (Императорским судом) решено, что если по воле наследника часть имущества или даже все имущество должно перейти к фиску, но имел место фидеикомисс, то (по фидеикомиссу) выплачивается претенденту при условии, что он предоставит обеспечение в том, что «в случае истребования наследства (третьим лицом) возвратит его».

9. Он же в 12->й книге «Фидеикомиссов». Если предметом тяжбы будет не собственность, а узуфрукт (ведь может узуфрукт на вещь, собственность на которую оставлена в форме легата Тицию, быть оставлен другому в форме легата), то следует гарантировать возврат узуфрукта не наследнику, а Тицию. Иногда, если на наследника возлагается обязанность исполнить легат, следует предоставлять обеспечение (в отношении его возврата) Тицию. Например, если (Тицию) оставляется по легату (право) собственности за вычетом узуфрукта, а узуфрукт -Сею. Ведь что (Сей) обязан в этом случае гарантировать наследнику, который не получает выгоды от прекращающегося легата? Но если узуфрукт оставлен по легату Сею, (право) собственности оставляется по легату Тицию с условием, что он приобретет (право) собственности, когда Сею перестанет принадлежать (узуфрукт), тогда наследнику нужно будет получить обеспечение от узуфруктуария, а Тицию - от наследника, поскольку (иначе) не будет надлежащих гарантий того, что (право) собственности перейдет к Тицию по прекращении узуфрукта.