Яков Кротов. Путешественник по времени. Вспомогательные материалы: VI век.

Дигесты Юстиниана

К оглавлению

КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ

Титул I¹. О работах вольноотпущенников

1. Павел в единственной книге «О разных сочинениях». Работы являются дневной обязанностью.

2. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт претор предлагает для того, чтобы ограничить истребование (работ), налагаемых ради освобождения; ибо он заметил, что подобное "^пре-доставление работ ради освобождения*² излишне распространилось, так что оно стесняет и отягощает вольноотпущенников.

1. Вначале же претор обещает, что даст иск о работах против вольноотпущенников и вольноотпущенниц.

3. Помпоний в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто стипулировал работы этого дня, не может требовать их до того, как закончится день.

1. Нельзя и отрабатывать свою работу по часам, поскольку она является дневной обязанностью. Таким образом, и тому вольноотпущеннику, который присутствовал только шесть предполуденных часов, не предоставляется освобождение на этот день.

4. Он же в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Вольноотпущенник двоих лиц обещал работы каждому из них; при том, что один из них умер, ничто не мешает дать его сыну требование работ, хотя другой из двоих и жив. И это не имеет ничего общего ни с наследством, ни с владением (наследственным) имуществом: ибо работы с вольноотпущенников взыскиваются точно так же, как и отданные в кредит деньги. Так написал Аристон, мнение которого я считаю правильным: ведь представляется, что и постороннему наследнику можно дать иск о работах, которые не были предоставлены, не опасаясь эксцепции. Также он будет дан и второму патрону, оставшемуся в живых.

5³. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто стипулирует работы себе и своим детям, то стипуляция переходит даже к постумам.

б⁴. Он же в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Ремесленные и прочие работы, которые состоят как бы в обеспечении денег, переходят к наследнику (патрона), работа же прислуги не переходит.

7. Он же в 28-й книге «Комментариев к Сабину». Чтобы из клятвы возникло обязательство, тот, кто клянется, должен быть вольноотпущенником и клясться именем свободы.

1. Разумеется,

' Bas 49.3. Ср. С. 6.3 {примеч. ред).

Согласно А. Шмидту, средневековая глосса (примеч. ред). ³ Ср. D. 30.17 рг.; 50.16.164 рг. (примеч. ред).

⁴ Ср. D. 1.7.15 рг. (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 187

возникает вопрос: если кто-либо оставит легат своему вольноотпущеннику (под условием), что тот поклянется его сыну предоставлять 10 (монет) вместо работ, обязывает ли его эта клятва? И Цельс Ювенций говорит, что он будет обязан и что не имеет большого значения, по какой причине вольноотпущенник поклянется предоставлять услуги, и я согласен с Цельсом.

2. Клясться же, чтобы возникло обязательство, он должен после отпущения на волю, и поклянется ли он сразу или спустя некоторое время, обязательство возникнет.

З⁵. Он должен поклясться предоставить работы, услуги или подарок, и при этом работы любых видов, которые могут быть наложены честным, законным и дозволенным образом.

4. Божественным Адрианом было предписано впредь прекращать истребование работ с того, кто получил свободу по фидеикомиссу.

5. И против несовершеннолетнего, пока он растет, будет дан иск о работах, но только в то время и пока он несовершеннолетний. Ведь и у него могут быть какие-то обязанности: например, он может быть переписчиком книг, или номенклатором⁶, или счетоводом, или актером, или искусником в каком-либо другом виде развлечений.

6. Если дети патрона назначены наследниками в неравных долях, то будет ли у них иск о работах в половинной доле или в той доле, которую они получили по наследству? И я считаю более правильным, чтобы дети получили иск в равных долях.

7. Не имеет практически никакого значения, будут ли эти дети подвластными или же эманципированными.

8. Но если патрон записал наследником отданного в усыновление, то скорее всего работы следует предоставлять и ему.

9. Дети патроны также не отстраняются от требования работ.

8. Помпоний в 8-й книге «Комментариев к Сабину». Если вольноотпущенник поклянется предоставлять услуги двум патронам, то Лабеону представляется, что он будет обязан выполнять часть работ и что ее можно будет с него требовать, поскольку требуют всегда прошедшие работы, которые он уже не может предоставить. Такое бывает, если он поклянется или даст обещание самим патронам или их общему рабу или если несколько наследников наследуют одному патрону.

1. Представляется, что за клянущегося вольноотпущенника поручиться может кто угодно.

9. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к Сабину». Работы не в природе вещей.

1. Однако же будущая работа прислуги не должна предоставляться никому другому, кроме как патрону, ибо их суть

| Ср. D. 50.17.22 рг. {примеч. ред.).

Номенклатором назывался раб, в обязанности которого входило называть господину имена граждан, встречающихся на улице, рабов, входящих в имущество господи-^Hai а также подаваемые к столу кушанья (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 189

связана и с личностью того, кто их предоставляет, и с личностью того, кому они предоставляются. Работы же ремесленные и другие подобного рода могут быть предоставлены кем угодно и кому угодно. Ведь понятно, что если они состоят в занятии каким-либо ремеслом, то могут по приказу патрона предоставляться и другим.

10. Помпоний в 15-й книге «Комментариев к Сабину». Плохо, если раб патрона требует такую стипуляцию с вольноотпущенника: «Обещаешь ли ты предоставить мне работы?» Ему следует стипули-ровать обещание предоставить их патрону.

1. Вольноотпущенник, который клянется о работах таким образом: «патрону или Луцию Тицию», не может предоставлять услуги Луцию Тицию, так как он освобожден патроном

11. Юлиан в 22-й книге «Дигест». (при этом не имеет значения, посторонний ли человек Луций Тиций или сын),

12. Помпоний в 15-й книге «Комментариев к Сабину», так как услуги, которые предоставляются Луцию Тицию, будут другими. Однако если за освобождение вольноотпущенник пообещает деньги нуждающемуся патрону или Тицию, то присоединение Тиция в любом случае действительно.

13. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто был куплен с той целью, чтобы его отпустили на свободу, и по конституции божественного Марка получил свободу, то наложенные на него работы не будут иметь никакой силы.

1. Но по конституции божественного Марка тот, кому было присуждено имущество ради сохранения свободы, не может требовать работ ни от тех, кто был отпущен на свободу прямо, ни от тех, кто был отпущен по фидеико-миссу, хотя те, кто получает свободу по фидеикомиссу, и становятся его вольноотпущенниками; но, однако же, они становятся вольноотпущенниками не так, как вольноотпущенники в собственном смысле слова, которых мы отпускаем на волю, не побуждаемые к тому никакой необходимостью.

2. Иск о работах имеет место только тогда, когда работы будут просрочены. Однако же они не могут быть просрочены до того, как наступит срок их сдачи, а срок их сдачи наступит только после того, как работы будут определены.

3. Даже если у вольноотпущенника есть жена, патрону не запрещается требовать от него работы.

4. Считается, что если патрон несовершеннолетний, то вольноотпущенница не может выйти замуж по его воле, если только его воля не будет подкреплена распоряжением опекуна.

5. Даже последующее одобрение (опекуном) этого действия помешает патрону в том, что касается брака вольноотпущенницы.

14. Теренций Клемент в 8-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Практически все согласны в том, что от нее можно требовать предоставления услуг, когда она расторгнет свой брак.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 191

15. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к эдикту». Вольноотпущенник, которому после назначения работ состояние здоровья помешало их выполнить, не отвечает по иску о работах, так как нельзя сказать, что то, что он не выполняет эти работы, зависит от него.

1. Работы нельзя ни обещать, ни исполнять, ни задолжать, ни требовать отчасти. На это Папиниан возразил: если есть не одна, а много работ и у патрона, который стипулировал работы, есть несколько наследников, то правильно будет разделить обязательство (предоставления) работ по числу их. Также Цельс пишет в 12-й книге, что если общий вольноотпущенник обещал двум патронам или их общему рабу предоставить работ на 1000, то он скорее будет должен по 500, а не половину от общего числа работ⁷.

16. Павел в 40-й книге «Комментариев к эдикту». Вольноотпущенник должен будет предоставлять услуги и в том ремесле, которое он выучит после отпуска на волю, если это будут такие услуги, которые можно предоставлять честным образом и без опасности для жизни, а не всегда только те работы, которые он должен был предоставлять на момент отпуска на волю. Однако если потом он стал заниматься постыдными делами, то он должен предоставлять только те (услуги), которые предоставлял на момент отпуска.

1. Патрону предоставляются такие работы, которые должны оцениваться исходя из возраста, достоинства, состояния здоровья, необходимости и прочего того же рода относительно обоих лиц:

17. Он же в единственной книге «О праве патроната», не следует слушать патрона, если он требует работы, выполнить которые не позволяет возраст либо не допускает телесный недуг или запланированный процесс либо задуманный результат (исполнения) которых угрожает жизни.

18. Он же в 40-й книге «Комментариев к эдикту». Сабин пишет в 5-й книге «К эдикту городского претора», что вольноотпущенник должен предоставлять услуги, пользуясь своей пищей и своей одеждой; если же он не может себя прокормить, то патрон должен предоставить ему продукты;

19. Гай в 14-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», или же услуги следует требовать таким образом, чтобы в те дни, когда (вольноотпущенник) предоставляет услуги, у него было бы Достаточно времени, чтобы изыскать для себя заработок, с которого он мог бы кормиться;

20. Павел в 40-й книге «Комментариев к эдикту», чтобы не получилось так, что претору пришлось бы отказывать патрону в самом предоставлении услуг: поскольку справедливо, что любой, кто дал обещание, должен исполнять его за свой счет до тех пор, пока то, что

Ср. D. 46.3.29 (примеч. ред).

IКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 193

он должен, существует в реальности.

1. Прокул говорит, что вольноотпущенник должен приходить из провинции в Рим для предоставления услуг, однако, пока он придет в Рим, между тем истекут сроки и патрон потеряет право на услуги. Но (он должен приходить в Рим или в провинцию для исполнения работ), только если патрон как добрый муж и заботливый отец семейства пребывает в Риме или отбывает в провинцию; разумеется, если он хочет бродяжничать по белу свету, то не следует обязывать вольноотпущенника всюду за ним следовать.

21. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Услуги должны предоставляться в том месте, где пребывает патрон, разумеется, за счет патрона, и (патрон же) оплачивает проезд.

22. Гай в 14-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если патрон стипулирует работы, то, само собой, стипуляция получает силу тогда, когда он их потребовал, а вольноотпущенник не предоставил. Не имеет значения, будут ли прибавлены именно эти слова: «когда потребую» или же не будут, ибо одно дело стипуляция работ и другое - всего прочего. Ведь проведение работ есть не что иное, как предоставление услуг, и нелепо считать, что услуги должны предоставляться в другой день, нежели когда желает тот, кому они должны предоставляться.

1. В случае если вольноотпущенник обещал предоставлять работы патрону и не добавил «и его детям», то следует считать, что тем не менее он должен его детям, если они назначены наследниками отца. Однако Юлиану представляется, что дети, назначенные наследниками родителя, могут с пользой для себя требовать предоставления работ только в том случае, если они стали наследниками отца не через посредство других лиц. Так, если кто, лишив наследства эманципированного сына, назначил наследником его раба и через этого раба сын стал наследником, то ему следует отказать в иске о работах, как было бы отказано и патрону, который не назначил работ или перепродал те работы, которые назначил.

2. В отношении всех работ прежде всего следует иметь в виду, чтобы у вольноотпущенника оставалось время на все то, что необходимо для заботы о теле.

23. Юлиан в 22-й книге «Дигест». Те работы, которые обещает вольноотпущенник, во многом отличаются от ремесленных или живописных работ. Впрочем, если вольноотпущенник - ремесленник или художник, то, пока он будет заниматься своим ремеслом, он вынужден будет предоставлять патрону эти работы. Точно так же, как всякий может стипулировать для себя или для Тиция ремесленные Работы, и патрон может с полным правом стипулировать у вольноотпущенника работы для себя или для Семпрония; и вольноотпущен-^ник выполнит обязательство, если он предоставит постороннему человеку те работы, предоставляя которые патрону он бы освободился.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 195

1. Если несколько патронов сознательно разъехались в разные области и одновременно потребовали от вольноотпущенника предоставления услуг, то можно сказать, что срок исполнения работ наступил, но вольноотпущенник при этом не становится обязанным, поскольку услуги не были предоставлены не из-за него, а из-за патронов, так же как случается, когда назначают работы больному вольноотпущеннику. Так что если патроны находятся в разных городах и каждый остается в своем городе, то им следует достичь согласия относительно принимаемых от него услуг; ведь вообще-то жестоко требовать от того, кто может освободиться, работая 10 дней, предоставления стоимости еще пяти дней работ, назначив работы, но не договорившись об их принятии.

24. Он же в 52-й книге «Дигест». Когда предметом стипуляции становится определенный вид работ, например работы живописные или ремесленные, то можно требовать только просроченных работ, потому что если даже и не в словах, но по самой сути дела в обязательстве присутствует временной промежуток: например, если мы обещаем дать в Эфесе, то (в обязательстве) содержится срок. И поэтому такая стипуляция будет недействительной: «Обещаешь ли ты сегодня предоставить твои живописные работы в количестве 100?», но срок сдачи работ начинается со дня заключения стипуляции. Однако срок сдачи работ, которые патрон потребовал от вольноотпущенника, не наступает немедленно, поскольку очевидно, что между ними договорено, что он наступит не раньше, чем они будут назначены, так как вольноотпущенник обязан предоставлять патрону работы, исходя из его удобства. Однако этого нельзя сказать о ремесленнике или художнике.

25. Он же в 65-й книге «Дигест». Патрон, который сдает внаем работы своего вольноотпущенника, не должен ожидать немедленного получения от (сдачи внаем) наемной платы; ее следует собирать исходя из рода работ, личности патрона и вольноотпущенника.

1. Ведь если у кого-либо будет вольноотпущенник-пантомим или главный мим и сам он будет человеком ^<среднего^>8 достатка, так что он сможет использовать его услуги не иначе, как только сдавая их внаем, то следует оценить, выгоднее ли ему будет требовать услуг, чем собирать плату.

2. Также очень часто врачи делают вольноотпущенниками рабов, которые занимаются тем же ремеслом, и работами их они могут пользоваться постоянно не иначе, как отдавая их внаем. То же самое можно сказать и о прочих ремесленниках.

3. Однако следует полагать, что тот, кто может пользоваться услугами своего вольноот-^пУЩенника, но предпочитает брать за них их цену, сдавая их внаем, Должен получать наемную плату за услуги своего вольноотпущенника.

Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 197

4. Иногда патроны сдают внаем услуги вольноотпущенников по их же собственной просьбе; поступая так, они скорее должны получать цену работ, а не принимать наемную плату.

26. Алфен Вар в 7-й книге «Дигест». Врач, который счел, что если его вольноотпущенники⁹ не будут заниматься медициной, то у него будет гораздо больше больных, потребовал, чтобы они послушались его и не занимались этой работой. Правомерно ли это или нет? Ответ: это правомерно, пока он требует от них (исполнения) таких работ, которые достойны свободных людей, то есть предоставляет им время для полуденного отдыха и принимает во внимание соображения здоровья и чести.

1. Я также спросил: если вольноотпущенники не желают предоставлять эти работы, то во сколько их следует оценить? Ответ: нужно следовать интересам патрона, и если он запрещает им заниматься медициной, то они должны давать в размере дохода от своих работ, а не с учетом их упущенной выгоды.

27. Юлиан в 1-й книге «Из Миниция». Если вольноотпущенник владеет искусством пантомимы, то правильно, чтобы он был обязан бесплатно предоставлять свои услуги не только самому патрону, но и на праздниках его друзей; равным образом правильно, чтобы и тот вольноотпущенник, который занимается медициной, бесплатно лечил бы друзей патрона по его воле. Ведь для того, чтобы пользоваться услугами своего вольноотпущенника, патрону не обязательно постоянно устраивать праздники или болеть¹⁰.

28. Павел в единственной книге «О праве патроната». Если общая вольноотпущенница двух или нескольких лиц выйдет замуж по воле одного из патронов, другому патрону остается право на работы.

29. Ульпианв 64-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что если с вольноотпущенником будет начат процесс по иску о работах и патрон скончается, то не следует разрешать передачу иска постороннему наследнику; надлежит же передать сыну, если он не лишен наследства, даже если он и не является наследником и даже если тяжба не была начата.

30. Цельсв 12-й книге «Дигест». Если вольноотпущенник поклялся, что предоставит столько работ, сколько патрон сочтет нужным, то решение патрона будет действительным только в том случае, если он рассудит справедливо. Ведь конечно, подчиняясь суждению этого человека, (вольноотпущенники) поступали так потому, что надеялись, что он рассудит по справедливости, а не потому, что хотели быть чрезмерно обязанными.

1. Против вольноотпущенницы, которая вышла замуж с согласия патрона, дается иск о работах, которые должны были быть предоставлены до свадьбы.

lo Р^евоД сделан по конъектуре Бюнкершека.

См. перевод Д.В. Дождева в кн.: Дождев Д.В. Римское частное право. 2-е изд. М., ²°02. С. 546 (примеч. ред.). КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 199

31. Модестин в 1-й книге «Правил». От того, кто был отпущен на волю без назначенных работ, нельзя требовать их предоставления, даже если он какое-то время предоставлял их по своей собственной воле.

32. Он же в 6-й книге «Пандектов». Тот, кто ради получения свободы обещал за это патрону деньги, не будет обязан по иску о работах; и патрон, если он взял деньги, не может требовать владение его (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

33. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Работы не могут быть наложены так, чтобы сам вольноотпущенник был обязан себя кормить.

34. Помпоний в 22-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Следует знать, между прочим, что обязательство (о предоставлении) работ может быть перенесено, уменьшено, увеличено и изменено. Ведь пока вольноотпущенник нездоров, работы, срок сдачи которых уже настал, для патрона прекращаются. Однако если вольноотпущенница, которая обещала работы, достигла такого положения, что предоставление работ патрону стало для нее неуместным, то они прекращаются в силу самого права.

35. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Вольноотпущенница старше 50 лет не принуждается к предоставлению работ патрону.

36. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Лабеон говорит: ясно, что в силу самого права (договор) товарищества, заключенный между вольноотпущенником и патроном ради предоставления свободы, ничтожен.

37. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». «Если у какого вольноотпущенника будет двое или более подвластных сыновей или дочерей, кроме того (сына), который играет на сцене, или того, кто сдает свои услуги внаем, сражаясь со зверями, то никто из них не обязан ради освобождения давать, делать или предоставлять работы, подарки, услуги или что-либо другое патрону, патроне или их детям, в отношении которых он поклянется, или обещает, или обяжется».

1. Но даже если у него будет Двое подвластных сыновей не одновременно или один пятилетний (сын), то он освобождается от обязательства о работах.

1а. Ранее Умершие дети, как говорит Юлиан, способствуют (освобождению) °т тех работ, которые были наложены позднее.

2. Но если, потеряв одного ребенка, он обяжет себя, а потом родится другой, то Помпоний говорит, что гораздо предпочтительнее присоединить к нему Умершего, чтобы тем самым он освободился.

3. Не имеет никакого значения, обещал ли он самому патрону или его подвластным.

4. Однако если патрон передал вольноотпущенника своему кредитору,КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ ,1 201

нельзя сказать то же самое, ибо сама эта передача содержит в себе некоторый род освобождения (от работ). Можно, однако, сказать в отношении того, что он обещал патрону и что было потом передано другому, (что) на основании этого закона его можно освободить; ведь это верно в том случае, если патрон обещал уплатить им долг, сколько бы он ни был должен патрону; однако, если патрон передавал (работы) с самого начала и вольноотпущенник обещал их, он не освобождается.

5. Освобождение может быть не только от будущих, но также и от прошедших работ.

6. Юлиан (считает), что можно освободить от уже истребованных работ, если появились дети. Однако если он уже присужден по иску о работах, то освободить его нельзя, поскольку он уже задолжал деньги.

7. Постум вольноотпущенника не освобождает (от работ) наследников своего отца, поскольку освобождение должно исходить от вольноотпущенника, и не следует полагать, что кого-либо можно освободить после смерти. По закону же засчитываются рожденные дети.

8. Даже если освобождение от работ было дано лично вольноотпущеннику, то и его поручители освобождаются согласно этому закону; ведь если вольноотпущенник дал поручителя, то тот не принесет ему никакой выгоды.

38. Каллистратв 3-й книге «О предостерегающем эдикте». Лишь те работы считаются назначенными, которые могут быть предоставлены без позора и без опасности для жизни. И если блудница будет отпущена на свободу, то она не должна предоставлять патрону те же самые услуги, хотя до того она и зарабатывала на жизнь своим телом; и отпущенный на волю гладиатор не должен предоставлять те услуги, которые не могут быть предоставлены без опасности для жизни.

1. Если же, однако, вольноотпущенник занимается ремеслом, то он будет обязан предоставлять патрону свои услуги, хотя бы даже он овладел им после отпуска на волю. Если же он перестанет заниматься ремеслом, то он будет должен предоставлять такие услуги, которые не будут противны его достоинству, как, например, если он, чтобы быть вместе со своим патроном, отправится в чужие края, то пусть там занимается его делами.

39. Павел в 7-й книге «Комментариев к Плавцию». Если патроном будет совершена такая стипуляция: «Если работы за 10 дней не предоставишь, обещаешь дать 20 монет?», необходимо рассмотреть, следует ли дать иск (об истребовании) 20, которые были обещаны как бы ради предоставления свободы, или же о работах, которые обещаны не были? Или следует считать, что обещаны только работы, чтобы патрон никоим образом не потерял их? И здесь претор счел, что обе-Щаны только работы.

1. Далее следует вопрос: должен ли требовать вольноотпущенник, чтобы его присуждали к уплате суммы не боль-Шей, чем 20, поскольку представляется, что патрон каким-то образомКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I203

оценил эти работы именно так и потому не должен превышать оценки в 20? Однако это несправедливо, и не подобает разрешать такое вольноотпущеннику, поскольку нельзя в одной части подтверждать обязательство, а в другой - утверждать, что оно несправедливо.

40. Папинианв 20-й книге «Вопросов». Если имущество патрона будет продано на аукционе, иск о работах, которые останутся после продажи, будет дан патрону, даже если тот может сам содержать себя; до продажи иск о просроченных работах не предоставляется, поскольку иск подается о сделанном ранее.

41. Он же в 5-й книге «Ответов». Вольноотпущенник, который освобожден от обязательства предоставлять работы и таким образом получил возможность свободно составлять завещание, обязан тем не менее выказывать патрону почтение и уважение. Другое дело средства на содержание, когда нищета патрона происходит из-за ненависти вольноотпущенника.

42. Он же в 9-й книге «Ответов». «Цердона, раба моего, я отпустил и желаю, чтобы он предоставлял наследнику работы». Отпущенный на волю не обязан давать такое обещание, и, даже если он даст его, против него не будет дан иск, ибо по публичному праву тот, кто дал свободу по фидеикомиссу, не может этого отменить.

43. Он же в 19-й книге «Ответов». Тот, кто обязан предоставлять своему патрону работы, некоторым образом наносит ему оскорбление, поступая на военную службу.

44. Сцевола в 4-й книге «Вопросов». Если вольноотпущенник допустит задержку в исполнении работ, то поручитель будет отвечать по иску о работах; за поручителем же никакой просрочки (как таковой) нет. В отношении раба-должника поручитель отвечает по обязательству даже и (как) за свою просрочку.

45. Он же во 2-й книге «Ответов». Может ли вольноотпущенник торговца одеждой заниматься тем же самым делом в той же общине и в том же самом месте, если патрон этого не желает? Ответ: не из чего не следует, что не может, ^<если только патрон не несет вследствие этого никакого ущерба^>п.

46. Валент в 5-й книге «Фидеикомиссов». Если вольноотпущенница сожительствовала с патроном, как если бы она была его женой, то считается, что не подобает давать против нее иск о работах.

47. Он же в 6-й книге «Фидеикомиссов». Кампан пишет: претор не Должен разрешать, чтобы (обязанности делать) подарки, (оказывать) услуги либо (выполнять) работы возлагались на того, кто отпущен на свободу по фидеикомиссу. Но если он, зная, что может от этого отказаться, позволил, чтобы его так обязали, то не следует препятствовать иску о работах, поскольку считается, что он совершил дарение.

" По мнению Граденвитца, этот пассаж - вставка Юстиниана. Ср. D.37.14.18.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 205

48. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из права». Как патрон, так и его сын, внук и правнук, соглашаясь на брак вольноотпущенницы, теряют право требовать оказания услуг: ведь та, на чей брак они согласились, должна служить мужу.

1. Если же, однако, брак, на который согласился патрон, окажется недействительным, то патрону не воспрещается требовать услуги.

2. Патроне, ее дочери, внучке и правнучке, которые согласились на брак вольноотпущенницы, не отказывают в праве требовать оказания услуг, поскольку, предоставляя их, замужняя женщина не делает ничего неприличного.

49. Гай в единственной книге «О казусах». Вольноотпущенник двоих (патронов) может по какому-то случаю в полном объеме выполнять различные работы для каждого из них одновременно; например, если он переписчик книг и предоставляет одному патрону услуги в переписывании книг, а другой, уехав далеко вместе со своим семейством, поручил вольноотпущеннику надзор за домом, то ничто не мешает вольноотпущеннику в то время, пока он следит за домом, переписывать книги. Так написал Нераций в «Пергаментах».

50. Нераций в 1-й книге «Ответов». Исполнение работ зависит от оценки исполняющего, ведь исполняемые работы должны соответствовать его достоинству, возможностям, привычкам и ремеслу.

1. Однако не только вольноотпущеннику, но и любому другому человеку, исполняющему работы, следует или предоставить еду, или оставить достаточно времени для того, чтобы заработать себе на пропитание, и в любом случае должно быть предоставлено время для необходимой заботы о теле.

51. Павел во 2-й книге «Руководств». Иск о работах остается, даже если не существует право патрона, как, например, у братьев того, кому вольноотпущенник был передан, или у внука одного патрона, если у другого патрона есть сын.

Титул II¹². Об имуществе вольноотпущенников

1. Ульпиан в 42-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт предлагается претором для того, чтобы умерить почести, которые вольноотпущенники обязаны воздавать патронам. Ибо, как пишет Сервий, раньше было в обычае требовать от вольноотпущенников тяжелейших вещей, с тем чтобы они расплатились за предоставленное вольноотпущенникам столь великое благодеяние, когда их из рабов Делали римскими гражданами.

1. И вот претор Рутилий первым издал

¹²Bas. 49.4. Ср. lust. Inst. III.7; С. 6.4 {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 207

эдикт¹³, чтобы патрону не давали бы большего, чем иск об услугах и о товариществе, разумеется, если было условлено, что если вольноотпущенник не будет ему оказывать почтение, то патрон будет введен в товарищество.

2. Позднейшие преторы обещали владение (наследственным) имуществом в определенной части; разумеется, чтобы предоставление этой доли создавало некое подобие товарищества, так, чтобы он то, что при жизни обыкновенно предоставлял на основании товарищества, предоставил бы и после кончины.

2. Помпоний в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если патрон, обделенный вольноотпущенником, мог требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию и, до того как потребовать, умер или прошел срок допущения его к владению (наследственным) имуществом, то дети его либо другого патрона смогут требовать согласно той части эдикта, по которой владение (наследственным) имуществом, если (наследники) первой очереди не потребовали его или же не захотели получать, предоставляется следующим, даже если (наследники) первой очереди и не входят в их число.

1. Однако спрашивается: если патрон, назначенный наследником, умрет при жизни вольноотпущенника, оставив детей, смогут ли они потребовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию? И если так случилось, надлежит рассмотреть, был ли он патроном на момент кончины того, владение (наследственным) имуществом которого открылось, и если был, то по первой части эдикта дети его не смогут требовать владение (наследственным) имуществом.

2. Если эманципированный сын оставил внука во власти деда, то владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника, не оставившего завещания, в половинной части должно быть дано сыну, так как и вопреки завещанию владение в должной части (наследственным) имуществом этого вольноотпущенника отошло бы к сыну, хотя в силу самого права законное наследство отходит к внуку.

3. Ульпиан в 41-й книге «Комментариев к эдикту». Даже если вольноотпущенник получил от принцепса право (ношения золотого) кольца, все же патрон вступает во владение его (наследственным) имуществом вопреки его завещанию, как об этом говорится во многих рескриптах: так как он живет как свободный, но умирает как вольноотпущенник.

1. Разумеется, если он восстановлен в правах рождения, то владение его (наследственным) имуществом вопреки завещанию прекращается.

2. То же самое и если он получил от принцепса права свободного составления завещания.

3. Но если кто-либо купил (раба) под таким условием, чтобы отпустить его, то он тоже будет подпадать под эту часть эдикта.

4. Если кто-либо принял деньги за то, чтобы

¹ Ч 8 г. до н.э. (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II209

отпустить (раба) на свободу, то он не получает владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

5. Чтобы патрон мог принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, необходимо, чтобы наследство было принято или владение (наследственным) имуществом было истребовано; достаточно и того, чтобы один из наследников получил наследство или потребовал владение (наследственным) имуществом.

6. Патрон не допускается к тому имуществу вольноотпущенника, которое было приобретено на военной службе.

7. Если отправленный в ссылку патрон будет восстановлен в правах, то он может принять владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника вопреки завещанию. То же самое следует сказать и относительно сосланного и восстановленного в правах вольноотпущенника.

8. Если какой-либо подвластный сын отпустит на волю раба из военного пекулия, то по конституции божественного Адриана он является патроном и может быть допущен к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию, как патрон.

9. Если тот, кому вольноотпущенник назначен по завещанию, обвинит его в уголовном преступлении, то он не может требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, но не препятствует в этом своим братьям; но они требуют владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию точно так же, как требовали бы, если бы они были внуками от другого сына. Вольноотпущенник же, который приписан одному из сыновей, не перестает быть вольноотпущенником другого сына. Следует сказать и больше: даже если брат потеряет владение (наследственным) имуществом, то другой брат, которому (вольноотпущенник) не был назначен (по завещанию), может наследовать (вольноотпущенника) и требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

10. Патрон приглашается к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию всякий раз, когда он не назначен наследником в законной доле.

11. Если патрон назначен наследником под условием и это условие наступит при жизни завещателя, то он не может принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

12. А что же, если на момент смерти оно еще не наступит, но наступит до того, как патрону откроется владение (наследственным) имуществом, то есть до того, как наследство будет принято, - будет ли он приглашен к владению согласно этой части эдикта? И скорее всего следует принимать во внимание момент принятия наследства; этим правом мы пользуемся.

13. Если же, однако, условие относится к прошлому или к настоящему, то он не считается назначенным наследником под условием: либо оно совершилось и он назначен безусловно, либо нет, и тогда он не является назначенным наследником.

14. Если вольноотпущенник запишет своего патрона наследником таким образом: «Если мой сын скончается при моей жизни, пусть патрон будет наследником», тоКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II211

считается, что он составил завещание правильно; ибо если сын скончается, тот может принять владение (наследственным) имуществом, поскольку условие осуществилось.

15. Если патрону отказана по завещанию должная часть, даже если при этом он не будет записанным наследником, то он получил удовлетворение.

16. Но если он назначен наследником в меньшей части, чем ему положено, а оставшаяся часть ему восполнена легатами или по фидеикомиссам, то считается, что и в этом случае он получил удовлетворение.

17. Однако положенная патрону часть может быть выделена и дарениями на случай смерти; ведь дарения в связи со смертью как бы исполняют роль легатов.

18¹⁴. Но если вольноотпущенник осуществил в пользу патрона дарение и не на случай смерти, а при рассмотрении (оказывается, что) подарена законная доля (наследства), то следует сказать то же самое. Ведь эти дарения либо считаются сделанными как бы на случай смерти, либо, будучи как бы полученными, отстраняют патрона от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

19. Если патрону будет дано что-либо во исполнение условия, то это следует зачесть в его обязательную долю, если это, однако, исходит из имущества вольноотпущенника.

20. Мы даем патрону обязательную долю из того, что имел вольноотпущенник на момент смерти, принимая при этом во внимание время смерти. Но если (вольноотпущенник) со злым умыслом сделал так, чтобы у него было меньше, это по воле претора также считается за как бы находившееся у него в имуществе.

4. Павел в 42-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб раскрыл убийство господина, то претор обычно постановляет, чтобы он был освобожден, и принято, чтобы он получал свободу как бы по сенатусконсульту, не будучи ничьим вольноотпущенником.

1. Если вольноотпущенник, захваченный врагами, там и скончается, то хотя под наименование вольноотпущенника он не подпадает, однако по Корнелиеву закону¹⁵, который подтверждает его завещание, как если бы он скончался в пределах государства, патрону следует предоставить владение (наследственным) имуществом.

2. Если патрон будет сослан, то его сыну полагается владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника, <и такой патрон, который считается как бы умершим, ему не мешает^>|6. Отличная ситуация, если патрон находится в плену у врагов; ибо из-за надежды на его возвращение он по праву постлиминия мешает своим детям.

3. Если посторонний будет назначен наследником вольноотпущенника и его попросят вернуть наследство сыну, то, поскольку по Требеллиеву сенатусконсульту¹⁷,

¹⁴ Согласно Ф. Манкалеони,

18 - интерполяция Юстиниана {примеч. ред.).

¹⁵ Закон Корнелия Суллы 190 г. до н.э. {примеч. ред.).

¹⁶ Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

¹⁷ 56 г. н.э. {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 213

когда наследство будет возвращено, наследником считается сын, патрона следует отстранить.

5. Гай в 15-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если вольноотпущенник, имеющий патрона и детей патрона, назначит его наследником в должной части своего имущества, он должен подназначить его детей в той же части, чтобы, даже если патрон умрет при жизни вольноотпущенника, его детям было бы предоставлено надлежащее удовлетворение.

1. Если у вольноотпущенника есть эманципированный сын патрона и внук от него, который остался в семье деда, то вольноотпущенник должен будет предоставить удовлетворение только сыну, а не внуку; то, что они равным образом призываются к имуществу родителя, к делу не относится.

6. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к эдикту». Если дети вольноотпущенника назначены наследниками хотя бы в небольшой части, то патрон не может требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию; ибо и Марцелл в 9-й книге дигест написал, что сын вольноотпущенника, назначенный наследником хоть в самой малой части, оттесняет патрона.

1. Когда дочь патрона была назначена вольноотпущенником наследницей и завещание, в котором она была записана, было объявлено подложным, и была подана апелляция, и в процессе этого она скончалась, то ее наследникам помог божественный Марк, чтобы они получили то, что получила бы дочь патрона, если бы была жива.

2. Если сын вольноотпущенника, назначенный им наследником, не станет получать наследство, то, хотя по названию он и будет наследником, патрон допускается (к владению (наследственным) имуществом).

3. Однако даже если тот, кто был участником отцовского наследства, или тот, кто принял наследство, откажется от него посредством возвращения в первоначальное состояние, то он (тем самым) может допустить к нему патрона.

4. Если патрон и дети патрона по воле скончавшегося вольноотпущенника получили наследство и еще захотели истребовать легат или фидеикомисс, то они не допускаются к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

7. Гай в 15-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ведь представляется абсурдным допускать, чтобы в одной части воля покойного была подтверждена, а в другой отменена.

8. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к эдикту». Если его прошение не возымело действия, то я скажу, что это тем не менее не мешает ему помочь. Поскольку даже если он принял наследство как назначенный наследник в обязательной части, а вскоре оказалось, что он получил часть меньшую, чем надеялся, то в высшей степени справедливо будет предоставить ему свою помощь. И если при наличии завещания он обратился к наследнику, чтобы тот выплатил ему легат, а вскоре раскаялся в этом, то полагаю, что ему можноКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II215

помочь¹⁸.

1. Если патрон принял оставленный ему легат, а тот был подвергнут эвикции¹⁹, то он должен получить законное содействие, поскольку он не получил того, что надеялся получить. Но если (легат) не весь будет подвергнут эвикции, однако (патрон) получил на сколько-то меньше, чем полагал, следует оказать ему помощь.

2. Если патрон принял что-либо оставленное его рабу или сыну, то таким образом он отказывается от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, как если бы принял оставленное ему.

3. Но если он признает дарение на случай смерти, то следует сказать, что его отстранят от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, но только в том случае, если он признал его после смерти вольноотпущенника. Разумеется²⁰, если вольноотпущенник что-то подарил ему при жизни, а тот принял, то он не должен быть по этой причине отстранен от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, поскольку он может сказать, что надеялся, что в завещании его как-то отблагодарят, и ему следует позволить отступить от него или компенсировать его в пропорциональной доле.

4. Поэтому говорится: и если что будет дано патрону ради выполнения условия после кончины вольноотпущенника, то его отстранят от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, как если бы он согласился с этим решением.

5. Если патрон моложе 25 лет признал решение вольноотпущенника, то мы считаем, что его можно возвратить в первоначальное состояние, чтобы он мог принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

9. Павел в 42-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто потребует в рабство отцовского вольноотпущенника, он не может принять владение (наследственным) имуществом (последнего) как сын (патрона).

10. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто из патронов не получит удовлетворение потому, что другому будет оставлено из имущества вольноотпущенника больше, чем его доля, то тому, кто не будет удовлетворен, дается иск таким образом, чтобы доля его была дополнена из того, что было оставлено постороннему наследнику и патрону свыше его доли. То же будет служить основанием и для нескольких патронов.

1. Юлиан говорит, что тот, кто был лишен наследства своим дедом, лишается прав на имущество его вольноотпущенников, а от имущества вольноотпущенников своего отца он не отстраняется.

¹⁸ Согласно Ф. Манкалеони, вся преамбула - интерполяция Юстиниана (примеч. ред).

¹⁹ Эвикция (evictio) вещи - изъятие вещи по суду третьим лицом, когда отчуждатель не был ее собственником (см.: Дождев Д.В. Римское частное право. С. 427). - Примеч. ред.

²⁰ Согласно Ф. Манкалеони, отсюда и до конца

3 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 217

Если же он будет лишен наследства своим отцом, а дед не лишит его наследства, то следует лишить его права на имущество вольноотпущенников не только его отца, но и деда, поскольку вольноотпущенники деда приобретаются через отца. Если же отец его будет лишен наследства дедом, а его самого дед наследства не лишит, то внук может требовать себе владение (наследственным) имуществом дедовых вольноотпущенников вопреки завещанию. Еще он говорит: если отец лишил наследства меня, а мой дед - моего отца и сначала умер дед, то меня отстранят от вольноотпущенников и того, и другого, однако если раньше умер отец, а потом дед, то следует сказать, что лишение моего отца наследства нисколько не мешает мне получить имущество вольноотпущенников деда.

11. Юлиан в 26-й книге «Дигест». Если мой отец будет лишен наследства своим отцом, я же не буду лишен наследства ни моим отцом, ни моим дедом, то после смерти отца у меня будет право и в отношении дедовых, и в отношении отцовских вольноотпущенников, а при жизни отца, до тех пор пока я буду подвластен ему, я не буду требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию после (смерти) дедовых вольноотпущенников, когда же я буду эманци-пирован, то отстранить меня будет нельзя.

12. Ульпианв 44-й книге «Комментариев к эдикту». Если патрон, составив завещание по военному праву, лишил сына наследства, обойдя его молчанием, то это лишение наследства должно ему вредить, и он действительно является лишенным наследства.

1. Если кто-либо назначит своему сыну по завещанию вольноотпущенника и лишит этого же сына наследства, то (сын) может быть допущен к владению (наследственным) имуществом вольноотпущенника.

2. Если кто-либо лишен наследства родителем не со злым умыслом, а по другой причине, то лишение наследства ему не вредит: например, если он лишен наследства потому, что безумен, или потому, что несовершеннолетний, а того, кто назначен наследником, попросили выдать ему наследство.

3. Если кто-либо после лишения наследства будет вновь назначен (наследником) или будет лишен наследства недолжным образом, он не утрачивает наследство и не отстраняется (от наследования); ибо следует придерживаться решений суда.

4. Если лишенный наследства сын патрона отчасти выиграл процесс о завещании, составленном в ущерб законным наследникам²¹, отчасти проиграл, то посмотрим, вредит ли ему лишение наследства. И полагаю, что вредит, поскольку действительно то завещание, по которому он лишен наследства.

5. Лишение наследства по тому завещанию, по которому наследство не принято и владение (наследственным) имуществом не истребовано, детям не вредит.

²¹ Ф. Дыдынский предлагает переводить inofficiosum testamentum как «жестокое завещание», однако полагаю это неверным {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II219

Ведь абсурдно, чтобы завещание было действительно только в том, чтобы лишение наследства было действительно, в то время как в иных отношениях оно было бы недействительно.

6. Если сын патрона будет назначен наследником первой очереди, а во второй лишен наследства, то ему лишение наследства не вредит, поскольку по воле отца он или становится наследником, или может им стать; и не следует полагать, что отец счел недостойным имущества вольноотпущенников того сына, которого он первым призвал к своему наследству. И не следует считать, что от имущества вольноотпущенника отстраняется тот, кто лишен наследства в первой очереди и здесь же подназначен наследником. Таким образом, тот, кто будет назначен наследником первой, или следующей очереди, или какой-то другой очереди, хотя бы в том же самом завещании он был лишен наследства, не должен быть отстранен от имущества вольноотпущенника.

7. Если эманципированный сын патрона не захочет принимать наследство или подвластный сын не захочет его себе оставить, то он тем не менее получит владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника.

13. Юлиан в 26-й книге «Дигест». Лишенный наследства сын патрона, хотя бы внук от него и будет записан наследником, не может принять владение (наследственным) имуществом отцовских вольноотпущенников вопреки завещанию, даже если он и был необходимым наследником своего отца, ведь он допускается к наследству не сам по себе, а через другого. И это, разумеется, правильно: если эманципированный сын будет лишен наследства, а его раб будет записан наследником, то, даже если он приказал рабу принять наследство, чтобы так он стал наследником своего отца, владение (наследственным) имуществом отцовских вольноотпущенников вопреки завещанию он не получит.

14. Ульпиан в 45-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто, будучи старше 25 лет, обвинит своего вольноотпущенника в уголовном преступлении или потребует его в рабство, он будет отстранен от владения (наследственным) имуществом (вольноотпущенника) вопреки завещанию.

1. Если же обвинителем будет несовершеннолетний, то следует сказать, что его не нужно отстранять от владения (наследственным) имуществом, будет ли обвинителем он сам, или его опекун, или попечитель.

2. Однако и в случае если обвинителем выступит несовершеннолетний, а достигнув совершеннолетнего возраста, он согласится с приговором, то будет великодушным сказать, что его нужно простить за то, что он начал, будучи несовершеннолетним. И мы не можем ставить ему в вину, что он не отступил от обвинения или не потребовал его погашения, потому что если бы он сделал первое,КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II221

то мог бы подпасть под Турпиллиев сенатусконсульт²², а добиться второго было бы нелегко. Разумеется, если публично будет разрешено погашение обвинения, а уже достигнув совершеннолетия, он его повторит, то следует сказать, что его надлежит отстранить, ибо взрослый человек мог уже без всякой боязни отказаться от погашенного обвинения.

3. Считается, что только тот обвиняет в уголовном преступлении, кто требует такого приговора, по которому другому будут назначены смертная казнь или изгнание, которое применяется вместо ссылки, если теряется гражданство.

4. Если же, однако, он обвинил вольноотпущенника в таком преступлении, наказание за которое не является уголовным, а судья решил увеличить наказание, то это не вредит сыну патрона, ведь ни неопытность, ни суровость судьи не должны вредить сыну патрона, который выдвигал обвинение в менее тяжком преступлении.

5. Но если он не выдвигал обвинение, а предоставил свидетельство, вследствие которого вольноотпущенник был казнен или сослан, или же подкупил обвинителя, то, полагаю, он должен быть отстранен от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

6. Если вольноотпущенник обвинил сына патрона в оскорблении величества²³ и сын патрона потребовал, чтобы клевета была наказана смертью, то по этому эдикту он не должен быть отстранен. То же самое полагаю и если обвиненный им обвинил его в тех же преступлениях: следует ему это простить, если он хотел отомстить за себя, будучи спровоцирован.

7. Если кто-либо считал необходимым отомстить за смерть отца, то следует ли сказать, что в этом случае надо прийти ему на помощь, если он по этой причине обвинил отцовского вольноотпущенника, который, являясь врачом его отца, или спальником, или кем-нибудь еще, находился рядом с его отцом? И считаю, что следует ему прийти на помощь, если он, движимый любовью к отцу и опасением за отцовское имущество, был вынужден выдвинуть такое обвинение, пусть и клеветническое.

8. Мы говорим, что обвиняет тот, кто выдвигает обвинение в преступлениях и заканчивает дело, когда доведет его до приговора; разумеется, если он раньше бросает все это, то он не обвиняет; и этим правом мы пользуемся. Однако если он умер, пока рассматривалась апелляция, то лучше будет сказать, что он не завершил обвинение. Если же, пока рассматривается апелляция, вольноотпущенник умрет, то сын патрона допускается к владению (наследственным) имуществом, поскольку вольноотпущенник благодаря смерти избежал приговора²⁴.

9. Если сын патрона предоставил обвинителю вольноотпущенника правовую помощь, то его не следует отстранять (от наследования): ведь обвиняет же не адвокат.

²² 61 г. н.э. (примеч. рея).

²³ Так обозначалось обвинение в государственной измене [примеч. ред.).

²⁴ Ср. D. 28.1.9 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II223

10. Если отец предусмотрел в своем завещании, чтобы было выдвинуто обвинение против вольноотпущенника в том, что он якобы приготовил ему яд или еще что-то ему сделал, то скорее всего детям следует это простить, поскольку обвиняют они не по своей воле.

11. Однако если сын патрона обвинит вольноотпущенника и докажет преступление, а потом этот вольноотпущенник будет прощен, то (сына патрона) не следует отстранять от владения (наследственным) имуществом: ведь тот совершил то преступление, которое задумал.

15. Трифонинв 17-йкниге «Обсуждений». Точно так же будет и в случае, если то преступление, которое, как было доказано, совершил вольноотпущенник, заслуживало уголовного наказания, а вольноотпущенник был наказан мягче, например только лишь отправлен в ссылку; ведь претор предусмотрел и (иск) о клеветнике.

16. Ульпиан в 45-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что добивается обращения в рабство не тот, кто выступает против того, кто, будучи в рабстве, требует для себя свободы, а тот, кто свободного требует обратить в рабство.

1. Но если кто-либо не требует его себе всего, а лишь отчасти или говорит, что имеет на него узуфрукт или что-либо еще, что он не сможет иметь в отношении его, если тот не будет рабом, будет ли отстранен (от наследования) тот, кто требовал его себе как бы в рабство? Такое (отстранение) представляется более справедливым.

2. Если же он требовал его себе в рабство и выиграл процесс, а вскоре выяснилась правда и (рабу) было позволено остаться свободным, то это не должно препятствовать тому, (кто требовал), особенно если у него была веская причина заблуждаться.

3. Представляется, что не требовал обращения в рабство тот, кто скончался до начала тяжбы; но если он скончался после начала тяжбы, то следует сказать, что и это не должно вредить, если он не продолжал тяжбу до приговора.

4. Если сын патрона или будет лишен наследства, или потребует обратить в рабство отцовского вольноотпущенника, или обвинит вольноотпущенника в уголовном преступлении, то это не вредит его эманципированным детям; и это божественные братья предписали Квинтилиям.

5. Если кто принял владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника вопреки завещанию, то он отстраняется от любого (завещательного) распоряжения вольноотпущенника в отношении его, даже если он сам будет записан наследником вольноотпущенника или даже подназначен (его) несовершеннолетнему сыну. Ведь и Юлиан написал, что если после истребования владения (наследственным) имуществом патрон примет наследство после несовершеннолетнего сына вольноотпущенника, то ему следует отказать в исках.

6. Но если что будет оставлено патрону по кодициллам или подарено на случай смерти, то точно таким же образом патрону будет отказано в истребовании этого.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II225

7. Иногда после истребования владения (наследственным) имуществом патрону дается и (право) истребования легата, даже если ничто в нем не послужит к его выгоде, поскольку его могут, например, попросить выплатить что-либо другому.

8. Кроме того, претор говорит, что откажет не только в том, что самим (наследникам) дано поименно, но и в том, что из объявленного тобой (твоим) им перейдет от других, например через подвластных лиц, а именно в том, что они должны иметь, а не выплачивать.

9. Мы дадим истребование легата патрону, если (завещатель) дал свободу рабу патрона, дополнительно отказав патрону его стоимость.

10. Тому, кто будет подназначен патрону и кто потребует владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, иск в той части, которая отошла бы во владение патрону, не дается.

11. Если патрон будет подназначен и умрет при жизни завещателя, то сыну патрона, который потребует владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, не только полагается получить долю подназначенного, но и у всех наследников должно быть что-то отнято в его пользу.

17. Он же в 47-й книге «Комментариев к эдикту». Владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника, умершего бездетным, в первую очередь могут получить патрон и патрона, и притом одновременно. Но если у патрона и патроны есть какие-то ближайшие родственники, то они также допускаются одновременно.

18. Павел в 43-й книге «Комментариев к эдикту». Дети патроны, даже если они являются незаконнорожденными, могут принять владение (наследственным) имуществом ее вольноотпущенников, а дети патрона - не иначе как законнорожденные.

19. Ульпианв 4-йкниге «Обсуждений». Если патрон, назначенный наследником в части меньшей, чем полагалось бы ему по закону, объявит завещание подложным и проиграет тяжбу, то несомненно владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию ему не открывается: он теряет наследство уже потому, что необдуманно объявил завещание подложным.

1. Если же он был назначен наследником в должной части, то принял ли он наследство или нет, от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию он отстраняется, как получивший надлежащую долю, и он не может требовать введение во владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

20. Юлиан в 25-й книге «Дигест». Вольноотпущенник назначил патрона наследником под условием присяги, от которой претор обычно освобождает; я думаю, не следует сомневаться в том, что тот отстраняется от владения (наследственным) имуществом; однако при этом он становится наследником.

1. Если Тицию был назначен легат и оставлено по фидеикомиссу с тем, чтобы он выплатил (полученное) по ним патрону, то, если патрон будет удовлетворен должной долей от записанного наследника, в иске о легатах Тицию будет отказано.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II227

2. Вольноотпущенник записал наследником в половине состояния совместно патрона и постороннего; патрону следует зачесть всю ту четверную долю, в которой он был назначен наследником, а остальное из полагающейся ему доли будет взято от других наследников пропорционально их долям.

3. То же следует соблюдать и в отношении легата, который был дан совместно патрону и Тицию, так, чтобы часть легата зачесть в должную патрону долю, а из оставшейся части у Тиция вычитается столько же, сколько у наследника, пропорционально законной доле.

4. Если вольноотпущенник назначит наследником под условием эманципированного сына и при том, что условие не наступит, наследство примет подназначенный, спрашиваю: должен ли претор помочь патрону против подназначенного в отношении положенной доли или эманципированному сыну в отношении всего наследства? Я ответил, что поскольку отец назначил сына под условием наследником первой очереди, то, если то условие, под которым сын был назначен наследником, не наступило, наследство переходит к наследникам второй очереди, или же, если сын умер, пока условие действовало, патрону уместно требовать от подназначенного владение (наследственным) имуществом в должной части. То же самое и если сын или не потребовал владение (наследственным) имуществом, - и срок прошел, - или отказался от него. Если же при том, что условие не наступило, наследство должно было бы отойти к сыну, то претор должен скорее защитить эманципированного сына от подназначенного (наследника). Я же считаю, что раз сын записан наследником под условием, то в каких-то случаях лишение его наследства в пользу подназначенных необходимо, в каких-то излишне; ведь если условие было такого рода, что его исполнение было во власти сына, например «когда составит завещание», то я полагаю, что, если условие не было исполнено, сын должен уступить место подназна-ченным; если же условие было не во власти сына, например «если Ти-ций станет консулом», то тогда подназначенный не допускается, если только сын не был им лишен наследства.

5. Если вольноотпущенник назначил эманципированного сына наследником и возложил на него же фидеикомисс выплатить все наследство Семпронию и сын, заявив, что наследство представляется ему подозрительным, принял его по приказу претора и выдал Семпронию, то патрону по праву будет дано владение (наследственным) имуществом в должной части, как если бы не сын, а тот, кому наследство выдано, был наследником вольноотпущенника.

6. Точно так же и если сын наследство отца-вольноотпущенника не получил и его сонаследник принял на себя все бремя наследования, патрону следует предоставить владение (наследственным) имуществом. Ведь в обоих случаях часть отнимается не у сына, а у постороннего.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II229

21. Он же в 26-й книге «Дигест». Если один из трех патронов перестанет требовать владение (наследственным) имуществом, то двое получат равные части.

22. Марциан в 1-й книге «Институций». Если подвластный сын-воин отпустит раба на волю, то, согласно мнению Юлиана, которое он обосновывает в 27-й книге дигест, тот становится вольноотпущенником его отца; однако, как он говорит, пока он жив, в том, что касается его имущества, сыну отдается предпочтение перед отцом. Однако божественный Адриан письменно ответил Флавию Апру, что сын делает его вольноотпущенником своим, а не своего отца.

23. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Если вольноотпущенник в обход патрона назначил наследником постороннего, а патрон, еще до того как потребовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, отдал себя в усыновление, а затем, будучи назначен наследником, отказался от наследства, (то) патрон может требовать владение всем (наследственным) имуществом вольноотпущенника, ■'как законный наследник*²⁵.

1. Если вольноотпущенник умрет, не оставив завещания, и останется сын патрона и два внука от другого сына, то внуки не допускаются к владению (наследственным) имуществом, пока есть сын, поскольку очевидно, что к наследству вольноотпущенника призывается ближайший.

2. Если же из двух патронов один оставил одного сына, а другой - двух, то, как я сказал, нужно разделить между ними (наследство) в равных долях.

24. Он же в 65-й книге «Дигест». Если один из двух патронов общего вольноотпущенника потребует от него клятвы, чтобы он не женился, или умрет при жизни вольноотпущенника, то (соответственно) тот, на ком нет этой вины или кто пережил (вольноотпущенника), получит один владение обеими законными долями (наследственного) имущества.

25. Он же в 1-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Пока возможно передать патрону права на владение полагающейся (ему) частью (наследственного) имущества, должникам дается эксцепция против требующего наследника: «если в этом случае не будет патрона, который может потребовать владение полагающейся ему частью (наследственного) имущества вопреки завещанию».

26. Африкан во 2-й книге «Вопросов». Вольноотпущеннику, имеющему 80, оставлено по легату поместье (стоимостью в) 40; в день наступления срока исполнения легата он умер, назначив наследником постороннего. Ответ: патрон может виндицировать должную часть, ибо представляется, что покойный на момент смерти имел имущества больше, чем на 100, и его наследство с учетом легата может оказаться больше. Не имеет значения, откажется ли назначенный наследник от

²⁵ Согласно Ферстеру, интерполяция Юстиниана {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II231

легата или же нет: ведь если речь идет о Фальцидиевом законе, такой легат, хотя от него и отказались, засчитывается легатариям в четвертую часть наследства.

27. Он же в 4-й книге «Вопросов». Если при жизни сына внук будет лишен наследства, то это лишение наследства помешает ему получить и владение (наследственным) имуществом дедовых вольноотпущенников.

28. Флорентин в 10-й книге «Институций». Если вольноотпущенник будет наказан, то, если он умер своей смертью, у патрона не следует отнимать того права на его имущество, которое у него должно возникнуть. Однако оставшаяся часть имущества, которая по цивильному праву не переходит к манумиссору²⁶, должна быть, по моему мнению, виндицирована казной.

1. То же, что постановлено относительно имущества приговоренных, соблюдается и относительно имущества тех, кто покончил с собой из страха перед обвинением или бежал.

29. Марцианв 9-й книге «Институций». Если кто отпускается на волю по фидеикомиссу, то он, однако, является вольноотпущенником манумиссора, и тот может наследовать ему как вопреки завещанию, так и при отсутствии завещания. Однако он не может налагать на него работы и не может требовать от него работы уже наложенные.

1. Однако если умерший оставил своему сыну по легату раба и попросил отпустить его на свободу с той мыслью, чтобы (сын) имел полное право патрона, то можно утверждать, что на него по праву можно наложить работы.

30. Гай во 2-й книге «Комментариев к эдикту городского претора», к титулу «О поводе для предоставления свободы». Если кто-то потребует отцовского вольноотпущенника в рабство с той целью, чтобы сохранить себе основание для эвикции, он не теряет выгоду от владения (наследственным) имуществом.

31. Марцелл в 9-й книге «Дигест». Вольноотпущенник оставил патрону по легату чужое поместье, которое у него купил, и патрон решил принять легат; принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию он не сможет, даже если он не получил никакой выгоды от легата, поскольку вольноотпущенник завещал ему чужую вещь, которую патрон сам же этому вольноотпущеннику и продал.

32. Он же в 10-й книге «Дигест». Если мой вольноотпущенник будет обращен в рабство, а потом его освободит другой человек и он станет его вольноотпущенником, то того, кто отпустил его на волю, следует предпочесть мне во владении (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

⁶Manumissor - тот, кто отпускает раба на волю {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II233

33. Модестин в единственной книге «О манумиссиях». Если патрон не кормит вольноотпущенника, то закон Элия - Сенция" отнимает (право на услуги вольноотпущенника), возложенные ради отпущения на волю как у него, так и у того, к кому это (право) перейдет, также и наследство (вольноотпущенника) и у него, и у детей его, если только он не будет назначенным наследником, а также и владение (наследственным) имуществом, за исключением наследования по завещанию.

34. Яволен в 3-й книге «Из Кассия». Если вольноотпущенник, у которого есть два патрона, обойдет (в завещании) одного, а другого сделает наследником в половине имущества и другому, постороннему наследнику оставит половину, то патрон, записанный в завещании, должен получить полностью полагающуюся ему долю; из другой же наследственной части патрона, которая оставлена ему сверх должного, и из половинной доли постороннего наследника надлежит предоставить другому патрону удовлетворение в законной мере.

35. Он же в 3-й книге «Писем». Узуфрукт поместья от вольноотпущенника Сей оставил по легату своему наследнику Мевию; этот вольноотпущенник умер, оставив наследником Мевия; спрашиваю: если сын Сея потребует (наследство) у Мевия вопреки завещанию, то нужно ли вернуть ему должную часть поместья, вычтя узуфрукт, или (выплатить) в целом, поскольку он принял владение тем (наследственным) имуществом, которое принадлежало вольноотпущеннику, когда тот умирал? Ответ: я полагаю, что узуфрукт нужно вернуть в первоначальное состояние. Лучше всего будет попросить посреднического судью, чтобы по его решению узуфрукт был возвращен в первоначальное состояние.

36. Он же в 8-й книге «Писем». Вольноотпущенник, оказавшийся несостоятельным должником, обойдя патрона, назначил посторонних наследников. Спрашиваю: может ли патрон требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию? Ответ: поскольку наследство было принято записанными (в завещании) наследниками, патрон может требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, ведь то наследство, которое нашло наследника, должно пойти на уплату долгов. И, разумеется, глупо определять право патрона в требовании владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию по другому принципу, нежели по суждению самого патрона, и отстранять патрона, который собирался требовать немногого. Ведь может быть много таких случаев, при которых в интересах патрона требовать владение (наследственным) имуществом, хотя величина Долга, который оставил вольноотпущенник, превосходит размеры его имущества. Например, если среди имущества вольноотпущенника

⁷ Закон 4 г. н.э. (примеч. ред).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 235

есть какие-либо поместья, в которых находятся могилы предков патрона, и патрон справедливо полагает, что права владения (наследственным) имуществом в этой части должны перейти к нему; или же (есть) какое-то движимое имущество, которое должно быть оценено не по стоимости, а потому, что оно дорого как память. Следовательно, по этой причине не меньше он должен иметь право требовать владение (наследственным) имуществом, поскольку имущество вольноотпущенника он оценивает скорее по своему суждению, нежели по подсчету других, поскольку имущества, судя по всему, достаточно уже потому, что имеется и наследник, и испрашивающий владение (наследственным) имуществом.

37. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Юлиан говорит, что если патрон перепродаст вольноотпущеннице (право на работы), возложенные на нее ради предоставления свободы, то его сын отстраняется от владения ее (наследственным) имуществом так, чтобы он и вопреки завещанию не мог принять владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника, поскольку его отец перепродал дары, услуги либо работы вольноотпущенника. Очевидно, что если сын патрона перепродаст (право на) работы, возложенные ради предоставления свободы, то, как говорит (Юлиан), (другие) члены семьи тем не менее принимают владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника вопреки завещанию, поскольку сын, перепродавая возложенные ради предоставления свободы работы, тем самым не отстраняет (от наследования) своего брата.

1. Если вольноотпущенник назначил наследника и тот, прежде чем провести расследование о рабах (вольноотпущенника), принял наследство, то, как говорит Юлиан, патрона нельзя допустить к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию; ведь и патрон должен был отомстить за смерть вольноотпущенника. То же следует сказать и о патроне.

38. Теренций Клемент в 9-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Спрашивается: при том, что сын лишен наследства, могут ли и внуки от него быть отстранены от владения (наследственным) имуществом вольноотпущенника? И это следует решить так: при жизни сына, пока его дети остаются в его власти, они не допускаются к владению (наследственным) имуществом, чтобы те, которые сами по себе отстраняются от владения (наследственным) имуществом, не получали бы его через других. Если же они будут эманципированы отцом или каким-то другим образом станут лицами своего права, то без всякого препятствия допускаются к владению (наследственным) имуществом.

1. Если сын вольноотпущенника отказался от наследства своего отца, то оно переходит к патрону.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II237

39. Он же в 10-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если дочь патрона окажется в приемной семье, она должна быть допущена к имуществу родительских вольноотпущенников.

40. Он же в 12-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если отец, лишив сына наследства, предусмотрел (в завещании) так, чтобы его право на вольноотпущенников оставалось неприкосновенным, то в этом отношении лишение наследства ничем ему не повредит.

41. Папиниан в 12-й книге «Вопросов». Спрашивается: что следует постановить, если вольноотпущенник предоставил патрону удовлетворение в размере законной доли, но при этом, однако, у него пытаются что-то отнять против его желания? Что же, если он назначен наследником законной доли и помимо этого ему по легату оставлено 10 и просьба освободить его собственного раба, который стоит 10 или дешевле? Несправедливо и желать принять легат, и не давать свободу рабу, ^<однако, приняв законную долю, его не следует принуждать и воздерживаться от легата, и предоставлять свободу^>28, чтобы он был вынужден отпустить раба, который, может, этого совсем и не заслуживает. Что же, если вольноотпущенник потребует того же при том, что будет назначен только один наследник? Если есть подназна-ченный (наследник), то он по справедливости может воспользоваться помощью декрета, чтобы, когда он примет законную долю, Остальная часть^>29 отошла бы к подназначенному так, что если бы раба можно было выкупить, то ему была бы предоставлена свобода; если же назначение подназначенного не состоится и патрон примет наследство вольноотпущенника, то претор, который занимается делом о фидеикомиссе, Должен заставить его предоставить рабу свободу*³⁰.

42. Он же в 13-й книге «Вопросов». Сын, являющийся наследником отца, усыновил своего лишенного наследства брата и умер, оставив его наследником. Лишенный наследства своим кровным родителем, сын не должен получить владение (наследственным) имуществом его вольноотпущенника, ведь, поскольку такое усыновление повредило бы не лишенному наследства, оно должно вредить лишенному его, потому что то наказание, которое налагается законами или эдиктом, не уничтожается с помощью усыновления. Павел замечает, тому, кто получит это по другому праву, нежели это, вредит то, что он потерял, но приносит пользу то, что у него есть: ведь сказано же, что патрону, сыну патроны, не мешает то, в чем он провинился, будучи патроном, если он может получить (наследство) в качестве сына патроны.

1. Папиниан. Вольноотпущенник сделал Тиция наследником

²⁸ Согласно О. Граденвитцу, возможно, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

²⁹ Согласно Леипольду, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

³⁰ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II239

имущества, полученного во время военной службы, а (наследником) прочего имущества - другого; наследство было принято Тицием; нам кажется более вероятным, что патрон еще не может требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию. Встает при этом, конечно, и такой вопрос: если тот, кто получил остальное имущество, от него откажется, то прибавится ли оно таким образом к доле Тиция, как если бы они принимали части одного и того же наследства? Мне кажется более правильным, что остальное имущество должно наследоваться так, как будто не осталось завещания. Стало быть, наследник Тиций не сможет призвать манумиссора, поскольку ничего не отнимается у Тиция, а также и от прочего имущества, которое не относится к предмету завещания.

2. Спрашивается: при том, что несовершеннолетний подназначенный сын вольноотпущенника принял владение (наследственным) имуществом в первой очереди, может ли патрон умершего принять владение (наследственным) имуществом? Несомненно, что те, кто является наследниками следующей очереди, не допускаются; поскольку им предшествует другое владение (наследственным) имуществом, то следующие (по очереди) не могут его принять. Ясно, что если суд решит против того, кто подназначен наследником, то не считается, что (наследство) дано. Однако то же самое следует сказать и о патроне, пока спор продолжается. Разумеется, то, что каким-то образом относится к личности патрона, должно быть исключено из спора.

3. Если завещание вольноотпущенника в провинции другими объявлено подложным и это дело будет отложено из-за апелляции, а между тем дочь патрона, которую вольноотпущенник назначил наследницей, умрет, то божественный Марк сохранил за сыном женщины ту часть имущества, которую дочь патрона, если бы осталась жива, могла бы получить хотя бы по праву наследования без завещания³¹.

43. Он же в 14-й книге «Вопросов». Юлиан полагает, что если патрон, подназначенный Тицию, назначенному наследником половины имущества, пока (Тиций) раздумывал, принял владение (наследственным) имуществом и если после этого Тиций не принял наследство, то (Тиций) ничего не отнял у того, кто наследство принял, как и в том случае, если бы он был назначен наследником под условием. Следовательно, пока Тиций раздумывает, наследство будет находится в неопределенном положении, чтобы не переходила половина имущества во владение (патрона) в качестве подназначенного, или, если Тиций примет наследство, чтобы у отдельных наследников не отнимались положенные им доли.

44. Павел в 5-й книге «Вопросов». Если ты назначишь патрона наследником в законной доле имущества и безусловно попросишь выдать поместье ему и оставишь ему его только под условием, то фидеикомисс

³¹ Ср. D. 37.1.14 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II241

сводится к условию. Однако будет и здесь некоторое изменение: ведь патрон будет обременен обеспечением фидеикомисса. Однако следует сказать, что обеспечение следует получить от того поручителя, от которого патрону оставлен легат, чтобы право патрона ни с какой стороны не нарушалось.

1. Если патрон был назначен наследником и ему был оставлен по легату раб, которым восполнялась положенная ему доля, он не может требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, хотя бы раб скончался после того, как завещание было запечатано.

2. Если из того имущества, которое имелось на момент смерти, вольноотпущенник дал законную долю в наследстве или в легате, однако раб, вернувшийся после смерти вольноотпущенника из плена, увеличил наследство, то патрон не может на этом основании жаловаться, что из-за этого раба он получил меньше, чем должен был бы получить, если бы он был назначен наследником в должной доле. То же самое и в отношении наносов при наводнении: если он получил удовлетворение из того имущества, которое имелось на момент смерти. И то же самое, если часть оставленного вольноотпущенником легата увеличилась потому, что тот, кому он был оставлен одновременно, отказался от него или от наследства.

45. Он же в 9-й книге «Вопросов». Если патрон будет назначен наследником в шестой (части наследства), а его раб - в оставшейся доле, то по фидеикомиссу не должно выдаваться из доли раба; и если наследником назначен только раб, то я полагаю, что и в этом случае из законной доли не следует выдавать.

46. Он же в 3-й книге «Ответов». Павел ответил: патрону, который, будучи обманутым, последовал ложному суждению завещателя, не запрещается требовать владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника вопреки завещанию.

47. Он же в 11-й книге «Ответов». Павел ответил, что лишение наследства внука, которое было совершено не в качестве порицания, но по другим соображениям, не должно ему мешать, хотя бы он и требовал владение (наследственным) имуществом вольноотпущенников своего деда вопреки завещанию.

1. Спрашиваю: если Тиция, дочь патрона, заявляет, что ее отец Тиций до своей смерти написал ей письма, в которых он обвиняет своих вольноотпущенников в совершенных ими злодеяниях, и, следуя этим письмам, она продолжала после смерти отца обвинять вольноотпущенников, может ли подобное извинение каким-то образом ей помочь? Павел ответил, что поскольку она обвиняла их по желанию отца, то ее не следует отстранять от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, ибо действовала она не по собственному разумению, а по чужой воле.

2. Сын патрона послал вольноотпущеннику такое письмо: «Семпроний приветствует своего вольноотпущенника Зоила. По заслугам твоим и по твоей верности, которую ты всегда мне выказывал, дарую тебе право свободноКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 243

составлять завещание». Спрашиваю: должен ли он что-то оставлять сыну патрона? Павел ответил, что, по его мнению, тому вольноотпущеннику, о котором идет речь, свобода составлять завещание предоставлена не была.

3. Павел ответил, что внук, даже зачатый после смерти деда, при том, что имеется вольноотпущенник, может требовать вопреки завещанию владение (наследственным) имуществом вольноотпущенника деда, и его можно допустить к законному наследованию: ведь ответ Юлиана³² относится как к законному наследованию, так и к истребованию владения (наследственным) имуществом деда.

4. Павел ответил, что хотя сыновья, обойденные в завещании отца-воина, считаются оставленными без наследства, однако это умолчание отца не должно вредить им настолько, чтобы их следовало отозвать от наследования имущества вольноотпущенников деда. Тот же самый ответ можно дать даже и в отношении вольноотпущенников отца.

48. Сцевола во 2-й книге «Ответов». Спрашиваю о том, кто обвинил вольноотпущенника в краже со взломом. Ответ: если он будет обвинен в краже со взломом так, что, если обвинение будет доказано, (вольноотпущенник) должен быть отправлен на каторгу в рудники, то (патрону) следует отказать во владении (наследственным) имуществом.

49. Павел в 3-й книге «Сентенций». Патрон не теряет своего права на вольноотпущенника, которого обманным путем усыновили.

50. Трифонин в 17-й книге «Обсуждений». Не имеет значения, сам ли патрон, записанный наследником в меньшей части, принял наследство или приказал своему записанному наследником рабу принять наследство, которое удержал: тем не менее он отстраняется от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

1. Однако же если до того, как он приказал принять наследство вольноотпущенника, он продал или отпустил раба на волю так, что или сам новый вольноотпущенник, или покупатель стали наследниками, то слова эдикта не запрещают патрону принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

2. Но должен ли претор иногда отказывать ему во владельческих исках, если (патрон) хотел произвести обман с помощью его эдикта, например взяв большую цену или с помощью тайного соглашения получив выгоду от назначения законным наследником и от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию? У самого патрона легче возникает подозрение в том, что записанный наследником сын (вольноотпущенника), хотя бы и эманципированный, получает наследство вольноотпущенника, так как все, что является нашим, мы считаем обещанным нашим детям.

3. Однако если завещание вольноотпущенника было уже запечатано, так что патрон, не зная его

³² См. D. 38.16.6 {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IV245

содержания, сделал субъектом своего права одного из тех, кто был указан поверх (завещания) как подназначенный наследнику, тогда подозрение в обмане устраняется и он пользуется своим правом владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

4. Если патрон был записан наследником вольноотпущенника в законной доле, и ему была оставлена просьба выплатить наследство, (и) он сказал, что оно подозрительно, и, вынужденный принять его, хотя мог его удержать, выплатил, то он не может принять владение (наследственным) имуществом.

51. Лабеон в 1-й книге «Убеждений» в сокращении Павла. Если одного и того же раба ты обвинил в уголовном преступлении, а твой отец отпустил на волю, то по эдикту претора тебе не может быть предоставлено владение (наследственным) имуществом этого раба. Па-вел: впрочем, происходит обратное, если ты какого-то раба обвинишь, а потом он будет принадлежать твоему отцу и он затем отпустит его на свободу.

Титул III». О вольноотпущенниках корпораций

1. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к эдикту». Муниципии имеют полное право на имущество вольноотпущенников и вольноотпущенниц, и у них те же самые права, что и у патрона.

1. Однако есть сомнение, могут ли они требовать владение (наследственным) имуществом в полном объеме; ведь известно, что они не могут вступать в соглашение, однако могут сами приобретать истребованное владение (наследственным) имуществом через другого³⁴; однако по этой причине сенат и постановил, чтобы наследство могло быть им выдано по Тре-беллиеву сенатусконсульту, и по этой же причине другим сенатускон-сультом им позволено получать наследство, если вольноотпущенник назначил их наследниками; таким образом, следует сказать, что они имеют право требовать владение (наследственным) имуществом.

2. Время для истребования владения (наследственным) имуществом наступает для муниципиев с того момента, когда они могут принять решение о таком истребовании. Так ответил и Папиниан.

Титул IV³⁵. О назначении вольноотпущенников (детям патрона)

1. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». В сенату-сконсульте, который был принят в эпоху Клавдия при консулах Вел-лее Руфе и Остерии Скапуле³⁶, о назначении вольноотпущенников по

³³Bas. 49. 4. 48 (примеч. ред.).

³⁴ Глосса (согласно Т. Моммзену) или интерполяция Юстиниана (согласно Ф. Книпу).

³⁵ Bas. 49.5; ср. lust. Inst. III.8 (примеч. ред.).

³⁶ Между 41 и 47 гг. н.э. Ср. lust. Inst. III.8.3 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IV247

завещанию постановлено буквально следующее: «Если у кого есть двое или более подвластных детей, рожденных в законном браке, то пусть он укажет относительно своего вольноотпущенника либо вольноотпущенницы, как он хочет, кому из его детей будет (принадлежать) этот вольноотпущенник или эта вольноотпущенница и кто один (из детей), будь то он или она, когда того, кто отпустит его или ее при жизни или по завещанию, не будет среди граждан, будет ему или ей единственным патроном или патроной, как если бы от него или от нее он или она получили свободу. И в особенности если кого-либо из детей не будет среди граждан и у него не будет своих детей, то чтобы другие дети того, кто отпустил на свободу, пользовались отныне всеми правами, как если бы родитель ничего не указывал об этих вольноотпущеннике или вольноотпущеннице».

1. Хотя в сенатусконсульте написано в единственном числе, очевидно тем не менее, что можно приписывать и многих вольноотпущенников или вольноотпущенниц ко многим детям.

2. Можно приписать и того вольноотпущенника, который находится у врагов в плену.

j. Человек может приписать (к кому-либо вольноотпущенников) любыми словами или знаками, или по завещанию, или по кодициллам, или при жизни.

4. И отнять это назначение он может так же просто по своему произволу.

5. Однако и если кто припишет вольноотпущенника к лишенному наследства сыну, назначение останется действительным, и дурная слава лишения наследства не вредит праву патроната.

6. И если он будет лишен наследства после назначения (ему) вольноотпущенников, ^<не всегда¹" лишение наследства отнимает назначение, ^<если только оно не было сделано именно с таким намерением*³⁷.

7. Но если тот, к кому он был приписан, откажется от наследства, то я считаю наиболее правильным, чтобы могли быть допущены его братья, как написал и Марцелл.

8. Если у одного³⁸ патрона будет один сын, а у другого два и к одному из них приписан вольноотпущенник, то следует разобраться, на сколько частей нужно будет разделить наследство этого вольноотпущенника, на три ли, чтобы тот, к кому он был приписан, получил две, то есть свою и своего брата, или же на равные части, поскольку приписывание вольноотпущенника (одному брату) исключает другого. И Юлиан в 75-й книге пишет, что скорее всего тот, кто исключает своего брата, должен получить две трети, и это справедливо, пока его брат будет жив или его можно будет допустить к законному наследству. Разумеется, если он будет поражен в правах, то они должны будут получить равные части.

³⁷ Согласно П. Крюгеру, видимо, интерполяция Юстиниана.

³⁸ Конъектура Ф. Хоффмана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IV 249

2. Помпонийв 4-й книге «Сенатусконсультов». Однако если тот, к кому я припишу, умрет, оставив сына и брата и сына другого патрона, то этот внук получит половину, которую получил бы тот мой сын, который жив, если бы я не³⁹ приписал к нему вольноотпущенника.

3. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». То же самое следует сказать и если тот, у кого были сын и внук, приписал вольноотпущенника к внуку: внук допускается к законному наследованию, хотя бы и был сын другого патрона и это случилось при жизни дяди; конечно, если бы его не было, то приписывание вольноотпущенника никак не уменьшило бы права сына другого патрона.

1. Совершенно точно можно приписать (вольноотпущенника) и к внуку, и тот, кто приписывает, может предпочесть внука сыну.

2. Отсюда можно задаться вопросом: если у кого-либо есть сын и внук от него, то может ли он воспользоваться правом, предоставленным ему сенатускон-сультом, как если бы оба они были подвластными ему? С этой точки зрения, - поскольку вполне возможно приписать (вольноотпущенника) и к тому, кто должен опять стать подвластным, - почему мы не можем этого допустить, раз уж мы не можем отрицать, что оба находятся под отцовской властью?

3. Тогда можно было бы обсудить и вопрос: может ли подвластный быть допущен к законному наследованию? И поскольку есть много таких случаев, когда человек, находясь под отцовской властью, может и сам иметь вольноотпущенника, почему же не следует допустить то, чтобы через него отец получал выгоду от законного наследства? Что представляется верным и Пом-понию. Ведь и подвластные сыновья имеют вольноотпущенников, например если кто из них отпустит на волю раба, входящего в воинский (пекулий).

4. Полагаю, что выгоду от сенатусконсульта получают и эманципированные дети того, к кому приписан вольноотпущенник, не потому, что они допускаются к законному наследованию, но потому, что могут (быть допущены).

5. Согласно этому если вольноотпущенник умрет, не оставив завещание, то, хотя допустить их к законному наследованию нельзя, следует разобраться, может ли быть допущен к наследованию оставшийся подвластным сын того, кто приписывал вольноотпущенника, или нет? И полагаю, что претор может предпочесть эманципированных сыновей.

6. Детьми того, к кому был приписан вольноотпущенник, мы должны считать не только сыновей, но и внуков и внучек и всех последующих нисходящих (потомков).

7. Если кто приписал вольноотпущенника к двоим, - и один, оставшись среди граждан, умер бездетным, другой же нет, -

4. Помпоний в 4-й книге «Сенатусконсультов». или при жизни не пожелал принять наследство вольноотпущенника,

³⁹ Возможно, «не» (поп) - лишнее.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IV251

5. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину», должна ли доля того, кого уже нет среди граждан, "^или того, кто отказался^>40, вернуться в фамильное имущество? Или скорее при этом возрастет доля того, назначение кому вольноотпущенника осталось действительным? И Юлиан в 75-й книге написал, что назначение остается в силе в отношении этого одного человека, и его одного следует допустить к наследованию; и это правильно.

1. Что, если тот умер не бездетным, - должны ли его дети быть допущены к наследованию вместе с оставшимся в живых? И он полагает, что одного следует допустить, а другому, умершему, будут наследовать его дети; в фамилию вольноотпущенника имущество не возвращается.

2. Однако если из этих двух один оставит сыновей, а другой - внуков, то могут ли они одновременно быть допущены к законному наследованию? Полагаю, что между ними нужно установить некоторый порядок.

6. Марцианв 7-й книге «Институций». Если рабу будет приказано быть свободным и он будет оставлен сыну по легату, а потом завещатель даст ему свободу при жизни, должен ли этот вольноотпущенник отойти к сыну, как приписанный к нему (вольноотпущенник)? Так оно и есть, ибо (завещатель) или явно выразил, или подразумевал, что не оставляет его по легату, как раба, но приписывает, как вольноотпущенника⁴¹.

7. Сцевола во 2-й книге «Правил». Мы можем приписать (вольноотпущенника) и безусловно, и под условием, и письмом, или распоряжением при свидетелях, или собственноручной запиской, так, что это назначение вольноотпущенника будет воспринято не как легат и не как фидеикомисс; таким образом, оно может не быть обременено так, как фидеикомисс.

8. Модестин в 7-й книге «Различий». Дети патрона хотя сами во многих случаях согласно праву рассматриваются как манумиссоры, однако они не смогут приписать отцовского вольноотпущенника к своим детям, даже если он был приписан к ним их родителем; это одобряют и Юлиан, и Марцелл.

9. Он же в 9-й книге «Пандектов». Не ясно, может ли патрон приписать вольноотпущенника только к тому, кто является подвластным, или же и к эманципированному сыну, особенно если у него к тому же больше двух подвластных; скорее всего может.

10. Теренций Клемент в 12-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». В случае если вольноотпущенник приписан под условием или с определенного дня, то, пока день или условие не наступили, следует во всем поступать так, как будто бы он не был приписан, и если между тем он умрет, то его наследство и владение (наследственным) имуществом

⁴⁰ Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред).

⁴¹ Согласно О. Ленелю, это предложение - интерполяция Юстиниана (примеч. ред).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V253

относится ко всем детям.

1. Если вольноотпущенник приписан к одному безусловно, к другому - под условием, то следует сказать, что, пока условие не наступило, право патрона принадлежит только тому, к кому он был приписан безусловно.

11. Папинианв 14-й книге «Ответов», Я ответил, что не считаю, что вольноотпущенники, распределенные между детьми для того, чтобы они их содержали, к ним приписаны; ибо патрон желал, чтобы о вольноотпущенниках заботились, с тем чтобы легче достигалась выгода от его распоряжений при соблюдении общего права.

12. Помпонийв 12-й книге «Писем». Если один из двух патронов приписал вольноотпущенника к одному из своих детей, то ничто не мешает другому патрону в полной мере осуществлять свои права.

13. Он же в 4-й книге «Сенатусконсультов». По завещанию можно и отпустить на свободу раба, и приписать его же, как вольноотпущенника.

1. Сенат сказал о тех детях, которые находятся под отцовской властью. Следовательно, в этом сенатусконсульте ничего не предусмотрено относительно постумов; однако полагаю, что под этот закон подпадают и они.

2. Когда сенат говорит: «если кого из детей не будет больше среди граждан», это означает то, что его уже никогда не будет среди граждан, а не то, что он захвачен военным противником и может вернуться.

3. Можно приписать вольноотпущенника с определенного дня, но до определенного дня - едва ли, ибо конец этой сделке положил сам сенат.

Титул V⁴². Если что сделано с целью обмануть патрона

1. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к эдикту». Умер ли вольноотпущенник оставив завещание или не оставив его, (но) если говорится, что-то было сделано вольноотпущенником со злым умыслом, чтобы те, кто может получить владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, получили бы меньшую часть имущества, чем им положено, пусть претор разберет это дело и постарается, чтобы (патрон) не был этим обманут.

1. Если отчуждение произведено со злым умыслом, то мы не будем спрашивать, было ли оно совершено на случай смерти или нет: ведь во всяком случае оно объявляется недействительным. Если же оно было произведено не злоумышленно, но как-то по-иному, тогда истцу следует доказать, что отчуждение было совершено на случай смерти. А если же ты утверждаешь, что отчуждение было совершено на случай смерти, то мы не будем спрашивать, было ли оно произведено со злым умыслом или нет, достаточно лишь доказать, что оно было совершено на случай смерти и не несправедливо: ведь дарения на

⁴²Bas. 49.6. Ср. С. 6.5 {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V 255

случай смерти приравниваются к легатам, и точно так же, как относительно легатов мы не выясняем, назначены ли они злоумышленно или нет, так же и с дарениями на случай смерти.

2. Однако то, что было подарено на случай смерти сыну, недействительным не объявляется: ибо не считается, что обманывал дарением патрона тот, кто был волен оставить своему сыну столько, сколько хотел.

3. Тем не менее все, что было сделано с целью обмануть патрона, объявляется недействительным.

4. Нужно считать, что это умысел того, кто отчуждал, а не того, в чью пользу отчуждали; и бывает так, что тот, кто не подозревал об умысле или обмане, должен расстаться с вещью, отчужденной с целью обмануть патрона, даже если думал, что тот свободнорожденный, и не считал его вольноотпущенником.

5. Против сопатрона, который отказался от владения (наследственным) имуществом вопреки завещанию, Фабиев иск⁴³ не применяется, если только в том, что было подарено, было не больше, чем та доля, которая полагается патрону; поскольку если что было (патрону) подарено на случай смерти, то часть этого (вольноотпущенник) отказал и сопатрону, например сделал патрона легатарием.

6. Следует разобраться, относится ли Фабиев иск только к возвращению того, что вольноотпущенник отнял из собственного имущества, или и того, что он не приобрел. И Юлиан в 26-й книге ди-гест говорит: если вольноотпущенник не приобрел наследство, чтобы обмануть патрона, или отказался от легата, то Фабиев иск не применяется; и мне кажется, что это справедливо. Хотя бы этот легат и стал бы снова нашим, если бы от него не отказались, (но), раз уж от него отказались, ясно, что он снова нашим не будет. Что касается прочих благодеяний, которые не принял тот вольноотпущенник от того, кто хотел ему подарить, тоже следует указать, что Фабиев иск не применяется: ведь патрону достаточно, чтобы вольноотпущенник не отчуждал ничего ему в ущерб, а не то, чтобы не приобрел; точно так же и если ему что-то было отказано под условием, а он сделал так, чтобы условие не исполнилось, или если с ним заключили стипуляцию под условием, а он предпочел исполнить условие, то следует сказать, что Фабиев иск не применяется.

7. А что, если он хотел проиграть процесс? И если он присужден к тому, чтобы предоставлять работы, или проиграл дело, то следует сказать, что имеет место Фабиев иск; здесь надо принимать во внимание то, что, когда он требовал, он не хотел выиграть дело. И я считаю, что это отнято из имущества; теряет он и имущественный иск, например если пропускает день подачи иска.

8. Однако и если, например, он мог подать жалобу о завещании, составленном в ущерб законным наследникам, или какую-то другую жалобу на какую-то несправедливость или что-то подобное, но не сделал этого, то патрон не может в силу этого применить Фабиев иск.

Преторский иск республиканского времени (примеч. ред).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V 257

9. Если он заключил сделку с целью обмануть патрона, то патрон может воспользоваться Фабиевым иском.

10. Однако если вольноотпущенник дал дочери приданое, то не считается, что тем, что он дал приданое, он обманул патрона, ибо за отцовскую любовь упрекать нельзя.

11. Если он сделал многим подарки с целью обмануть патрона или в пользу многих - дарения на случай смерти, то точно так же патрон может против них всех в полагающейся ему части воспользоваться или Фабиевым, или Кальвизиевым иском⁴⁴.

12. Если кто с целью обмануть патрона продаст вещь, или отдаст ее внаем, или обменяет, то посмотрим, что следует решить судье. И относительно отчужденной вещи покупателю следует предложить условие: или он предпочтет иметь купленную вещь по справедливой цене, или же отказаться от вещи, получив ее цену, - и мы не должны в любом случае объявлять продажу недействительной, как будто бы вольноотпущенник не имел вообще права продавать, и лишать покупателя цены, поскольку речь идет не о его умысле, но об умысле вольноотпущенника.

13. Но если вольноотпущенник приобрел что-либо с целью обмануть патрона, то следует сказать то же самое: если он купил по большой цене, нанеся тем самым ущерб патрону, то условие, хочет ли он отказаться от продажи, предлагается не ему самому, а продавцу: хочет ли он отказаться от цены или предпочтет взять обратно проданную вещь, вернув цену. И относительно обмена, и сдачи внаем, и найма мы будем поступать так же.

14. Однако если какую-то вещь вольноотпущенник продал добросовестно и без желания кому-то угодить, а принятую стоимость подарил другому, то следует рассмотреть, против кого будет обращен Фабиев иск -против того, кто купил вещь, или против того, кто принял стоимость в подарок? И Помпоний в 83-й книге правильно написал, что подавать иск против покупателя не нужно, поскольку обман патрона содержится в цене, и Фабиев иск подходит против того, кто принял стоимость в подарок.

15. Посмотрим и с другой стороны: если патрон скажет, что какая-то вещь продана по справедливой цене, но, однако, она ему важна и не должна была быть продана, и обман состоит в том, что продали владение, к которому патрон питал особое расположение - в силу ли его удобства, или соседства, или климата, или потому, что он там учился, или потому, что там похоронены его родители, то следует ли его выслушать, если он хочет вытребовать это обратно? Однако его ни в коем случае не следует слушать; ведь обман выражается в денежном ущербе.

16. Но если и вещь продана по более низкой цене, и ее стоимость подарена другому, то подобает ли пользоваться Фабиевым иском и против того, кто купил за низкую цену, и того, кто принял в награду деньги?

' Преторский иск республиканского времени (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V 259

Если же тот, кто купил, предпочтет вернуть вещь, то он может вернуть ее не иначе, как если примет обратно цену, которую заплатил. Что же, если тот, кому поручено было купить, заплатил тому, кому вольноотпущенник подарил, то получит ли он тем не менее обратно деньги? Скорее всего он должен их получить, хотя бы цена и перешла к другому, который не обязан платить, и даже если вольноотпущенник растратил полученные деньги. Мы сказали бы, что тем не менее тот, кто дал, должен взять деньги обратно, если он хочет отказаться от купли.

17. Если вольноотпущенник принял с целью обмануть патрона заемные деньги, то посмотрим, имеет ли место Фабиев иск? Какое средство против этого есть? Он принял взаймы: если он подарил то, что принял, то патрон судится с тем, кому вольноотпущенник подарил, а он взял и растратил; тот, кто дал взаймы, не должен страдать, и нельзя вменять ему в вину, что он его дал.

18. Разумеется, если он не брал, но поручился за обещавшего, то Фабиев иск будет иметь место.

19. Если вольноотпущенник поручился мне или дал свою вещь вместо чужого залога в ущерб патрону, то посмотрим, имеет ли место Фабиев иск? И иногда в связи с моим ущербом не должно помогать патрону: ведь он ничего не подарил мне, если взял на себя чужой долг того, кто был неплатежеспособным должником; и этим правом мы пользуемся. Следовательно, кредитор не может предъявить Фабиев иск; должник же может, однако может предъявить и иск из поручения; очевидно, что если иск из поручения не имеет места, поскольку он взял на себя долг ради дарения, то имеет место Фабиев иск.

20. Но если вольноотпущенник будет действовать по поручению кого-то другого, то можно утверждать то же самое.

21. Хотя Фабиев иск и может быть уместен в части (имущества), однако относительно тех вещей, которые нельзя делить, его подобает предъявлять в целом, как, например, относительно сервитута.

22. Посмотрим: если вольноотпущенник дал с целью обмануть патрона что-то моему рабу или подвластному сыну, может ли против меня быть применен Фабиев иск? И мне кажется, что достаточно против меня и отца того, что содержится в решении судьи: присудить к выплате того, что издержано на вещь, но не того, что есть в пекулии.

23. Но если договор с сыном заключен по приказу отца, то отец также будет отвечать по Фабиеву иску.

24. Если вольноотпущенник заключил договор с рабом с целью обмануть патрона и тот был отпущен на волю, то спрашивается: отвечает ли он по Фабиеву иску? И поскольку, как мы сказали бы, обман был допущен только со стороны вольноотпущенника, а не того, с кем он заключал договор, то этот отпущенный на волю может не призываться к ответу по Фабиеву иску.

25. Также можно спросить: если раб отпущен на волю, или умер, или отчужден, то можно ли судиться по поводу его в течение года? И Помпоний говорит, что судиться можно.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V 261

26. Это иск личный, а не вещный, и может быть обращен против наследника ^<и прочих преемников* и передан как наследнику, так ^<и прочим преемникам*⁴⁵ патрона и не является наследственным, то есть он относится к имуществу вольноотпущенника, но принадлежит патрону.

27. Если вольноотпущенник дал что-то с целью обмануть патрона, а потом, когда патрон умер, а вольноотпущенник был жив, сын патрона принял владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию вольноотпущенника, можно ли использовать Фабиев иск для возвращения того, что было отчуждено? И правильно то, что одобряет и Помпоний в 83-й книге, и Папиниан в 14-й книге «Вопросов», (а именно) что ему подходит Фабиев иск; достаточно, однако, того, что было сделано в нарушение права патроната; поскольку мы говорим скорее об ущербе в отношении вещей, чем лиц.

28. В этом иске фигурируют даже плоды, которые были получены после начала тяжбы.

2. Марциан в 3-й книге «Правил». Справедливо говорится, что в Фабиевом и Кальвизиевом исках фигурируют даже и упущенные доходы, поскольку претор стремится свести на нет всякое причинение ущерба со стороны вольноотпущенников.

3. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к эдикту». Патрон, назначенный наследником в законной доле имущества, принял наследство, не зная при этом, что вольноотпущенник что-то отчуждал с целью обмануть патрона. Посмотрим, можно ли прийти на помощь его незнанию, чтобы он не был обманут хитростями вольноотпущенника? И Папиниан в 14-й книге «Вопросов» ответил, что в этом случае то, что было отчуждено, остается (отчужденным), так как патрон должен винить себя в том, что, имея возможность принять владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию из-за того, что было отчуждено или подарено на случай смерти, не сделал этого.

1. Этот иск дается постоянно, поскольку в нем идет речь об истребовании вещи.

2. Патрона, назначенного наследником всего имущества и желающего воспользоваться Фабиевым иском, претор вводит в наследство, поскольку нечестно было бы не допустить его до Фабие-ва иска, так как он принял наследство не по своей воле, потому что не мог требовать владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию.

3. Если вольноотпущенник умер, не оставив завещание, то патрон, войдя в права его наследства, отменяет посредством Кальвизиева иска то, что было отчуждено со злым умыслом, чтобы та законная доля имущества вольноотпущенника, которая полагается по завещанию, перешла бы к патрону и его детям; и это так, требовал ли патрон владение (наследственным) имуществом без завещания или нет.

4. Если патрон и патронов много, то они отменяют свою долю каждый по отдельности или по Кальвизиеву иску.

⁴⁵ Согласно К. Лонго, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, V 263

5. Если вольноотпущенник умер без завещания, оставив патрону положенную долю или, более того, отчуждая при этом что-то другое, то, как пишет Папиниан в 14-й книге «Вопросов», отменять ничего не следует; ибо представляется, что если тот, кто мог оставить имущество каким-то другим способом помимо завещания, оставляя патрону полагающуюся ему долю, при этом что-то подарил, то он не совершил никакого обмана.

4. Он же в 43-й книге «Комментариев к эдикту». Что бы ни было отчуждено вольноотпущенником со злым умыслом, возвращается по Фабиеву иску.

1. Если патронов много, то все получают одинаковую часть, однако если (некоторые) не требуют свою долю, то доля других возрастает. То, что я сказал относительно патронов, действительно и в отношении детей патронов; однако они получают наследство не одновременно (с патронами), но при отсутствии патронов.

5. Павел в 42-й книге «Комментариев к эдикту». По Фабиеву иску отвечает как тот, кто сам получает, так и тот, кто приказал дать другому то, что давали ему самому.

1. Если по Фабиеву иску вещь не возвращается, то ответчик присуждается в том размере, в каком поклялся истец во время тяжбы.

6. Юлиан в 26-й книге «Дигест». Если вольноотпущенник, желая обмануть патрона, дал в долг деньги подвластному сыну вопреки сенатусконсульту, то ничто не мешает применить Фабиев иск, поскольку надо понимать, что вольноотпущенник в этом случае давал, скорее желая обмануть патрона, нежели нарушить сенатусконсульт.

7. Сцевола в 5-й книге «Вопросов». Следовательно, если сенатусконсульт не применяется, то Фабиев иск прекращается, поскольку он может истребовать (долг).

8. Юлиан в 26-й книге «Дигест». Однако если он одолжит деньги подвластному сыну младше 25 лет от роду, то, разобрав дело, надлежит ему помочь.

9. Он же в 64-й книге «Дигест». При жизни вольноотпущенник может делать подарки заслуживающим того друзьям; однако даже и заслуживающим того друзьям он не может оставлять по легату столько, чтобы уменьшалась доля патрона.

10. Африканв 1-й книге «Вопросов». Если того, что было обманом отчуждено вольноотпущенником, не существует, то иск патрона прекращается, как, например, если он обманом растратил деньги или даже если тот, кто принял от вольноотпущенника дар на случай смерти, продал эту вещь и добросовестный покупатель уже начал ею пользоваться.

11. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Элия - Сенция». Не считается, что патрон обманут в том, на что он соглашается; ибо и то, что вольноотпущенник подарил по воле патрона, нельзя отменить по Фабиеву иску.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VI 265

12. Яволенв 3-й книге «Писем». Вольноотпущенник, желая обмануть патрона, пожелал "^передать* Сею поместье, а Сей поручил Тицию его принять так, что между Сеем и Тицием был заключен договор поручения. Спрашиваю: должен ли патрон после смерти вольноотпущенника судиться только с Сеем, который передал право, или с Тицием, который удержал поместье, или с кем хочет? Ответ: иск дается против того, кто приобрел дар, ^сли только он получил эту вещь^>46, поскольку всякая сделка, которая была заключена по его воле, служит ему в осуждение. Нельзя считать, что человек должен предоставить то, чем владеет другой, раз уж вещь можно истребовать по иску о переданном так, чтобы он или вернул ее самому патрону, или вынудил вернуть того, с кем заключил соглашение. Что же мы скажем, если тот, кто является в этом деле представителем, не сделал ничего злоумышленного? Мы не сомневаемся, что с ним ни в коем случае нельзя судиться. Ведь что получается? Нельзя же считать, что совершает обман тот, кто под честное слово передает другу в безвозмездное пользование вещь, которую он приобрел в силу обмана со стороны вольноотпущенника не для себя, а для другого.

13. Павел в 10-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». По указу божественного Пия говорится об усыновленном несовершеннолетнем, чтобы из того имущества, которое будет принадлежать тому, кто усыновил его, на момент смерти, тот, кто был усыновлен, получил бы четвертую часть; однако же он повелел и ему вернуть то имущество, которое он приобрел для отца. Если после рассмотрения дела он будет эманципирован, то он теряет четвертую часть; если же, следовательно, что-то было отчуждено с целью обмануть его, то это должно быть возвращено как бы по Кальвизиеву или как бы по Фа-биеву иску.

Титул VI⁴⁷. Если нет никакого завещания, где (упоминаются) дети

1. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к эдикту». После того как претор высказался о владении (наследственным) имуществом тех, кто оставил завещание, он перешел к тем, кто не оставил завещания, следуя тому же порядку, что и закон XII таблиц: ведь было принято сначала говорить о воле тех, кто оставил завещание, а потом о наследовании без завещания.

1. Однако наследование без завещания он разделил на много видов; при этом он выделил несколько очередей: во-первых - детей, во-вторых - законных наследников, в-третьих - когнатов, затем - мужа и жену.

2. Введение во

⁴⁶ Согласно К. ван Экку, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁴⁷Bas. 45. 1. Ср. С. 6.14 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VI 267

владение (наследственным) имуществом без завещания может быть произведено, если не будет признано владение (наследственным) имуществом по завещанию либо вопреки завещанию.

3. Очевидно, что если продолжается период требования введения во владение (наследственным) имуществом по завещанию, но при этом от такого владения отказались, то следует сказать, что уже начинается владение (наследственным) имуществом без завещания; и так как тот, кто отказался, не может требовать владение (наследственным) имуществом после своего отказа, будет логично, если он начнет требовать его без завещания.

4. Но если владение (наследственным) имуществом будет дано по Карбониеву эдикту⁴⁸, то скорее всего мы должны сказать, что тем не менее можно требовать владение (наследственным) имуществом без завещания, поскольку, как мы покажем в своем месте, получение владения (наследственным) имуществом по Карбониеву эдикту не мешает введению во владение (наследственным) имуществом (собственно по преторскому эдикту).

5. Претор справедливо начинает с детей при наследовании без завещания, ибо так же, как оно открывается им вопреки завещанию, так же (претор) должен призвать их и без завещания.

6. «Детьми» мы должны считать тех, кого мы сочли допущенными к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию, как родных, так и приемных. Однако приемных детей мы допускаем лишь в.том случае, если они будут подвластными; разумеется, если они будут лицами своего права, их не следует приглашать к владению (наследственным) имуществом, поскольку права усыновления погашаются эманципа-цией.

7. У Марцелла было спрошено: если кто усыновил своего эманципированного сына на место внука и эманципировал⁴⁹, имея при этом и внука от него, то мешает ли недействительное⁵⁰ усыновление внуку? Однако если внук обычно присоединяется к эманци-пации отца, то кто же не скажет, что даже если он и будет усыновлен как бы в качестве сына, то тем не менее это не помешает его сыну, поскольку он находится под отцовской властью как бы в качестве приемного сына, а не в качестве природного?

8. Если назначенный наследник не желает (получать наследство), или если таблички будут вскрыты или испорчены, или завещатель по какой-то другой причине изменил свою волю и пожелал умереть без завещания, то следует сказать, что те, кто получает владение (наследственным) имуществом, получают его от не оставившего завещания.

9. Если эман-ципированный сын будет лишен наследства, а тот, кто находился под отеческой властью, будет обойден в завещании, то претор должен

⁴⁸ Эдикт периода принципата (примеч. ред.).

⁴⁹ Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана.

⁵⁰ Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VI 269

помочь эманципированному, требующему введения во владение (наследственным) имуществом без завещания среди детей вплоть до (требования) половины наследства, так же, как если бы отец не оставил никакого завещания.

2. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Если эманципированный сын, обойденный в завещании, не примет владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию и те, кто был записан в завещании, вступят в наследство, то он теряет отцовское наследство по своей собственной вине. Ведь, поскольку владение (наследственным) имуществом по завещанию не было истребовано, и претор не должен помогать ему, чтобы он принял владение (наследственным) имуществом среди детей. То же и с обойденным в завещании патроном: если он не истребует владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию по той части эдикта, где призываются законные наследники, то претор, как правило, не помогает ему против записанных наследников.

3. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к Сабину». Владение (наследственным) имуществом без завещания можно требовать, если точно не существует завещания, скрепленного подписями семи свидетелей.

4. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». По преторско-му эдикту дети и лица с умаленной правоспособностью призываются к владению (наследственным) имуществом после родителей, если только они не будут приемными; после эманципации же они теряют и название «детей». Однако если будут природные эманципированные дети и приемные, а затем эманципированные, они имеют естественное право детей.

5. Помпоний в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-то из тех, кому претор обещает введение во владение (наследственным) имуществом, а также его дети, которые у него были в той же семье, не находились под властью родителя, об имуществе которого идет речь, на момент его смерти, то, если наследство отойдет к ним само по себе и если они не будут поименно лишены наследства, ему будет дана такая доля наследства, которая досталась бы ему, если бы он оставался подвластным, так, чтобы из этой доли он получил бы половину, а оставшееся его дети и он бы при этом сложил свое имущество с их имуществом.

1. Но если отец эманципировал и сына, и внука от него, то к владению (наследственным) имуществом будет допущен только сын, поскольку согласно эдикту умаление в правах ничему не мешает. Ведь даже те, кто никогда не был под отцовской властью и не занимал место своего наследника, призываются к владению (наследственным) имуществом после родителей. Ибо если эманципированный сын оставил под властью деда внука, то тому, кто остался под властью, следует дать владение (наследственным) имуществом эманципированного отца; и если родился он у него после эманципации, также сыну дается владение (наследственным) имуществом деда, так что отец ему ничем не мешает.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VI 271

2. Если эманципированный сын не потребует владение (наследственным) имуществом, то все это целиком отходит внукам, как если бы никакого сына вообще не было, а если сыну должно будет отойти вытребованное наследство, то оно прирастает только внукам, рожденным от него, а не всем остальным.

б⁵¹. Ульпиан в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Если отец эманципирует сына и удержит при себе внука, а потом сын умрет, то и по справедливости, и по эдикту, в котором предусмотрено, что владение (наследственным) имуществом следует передать детям, получается, что нужно соблюдать тот же принцип и при отсутствии завещания отца передать владение (наследственным) имуществом. При этом, однако, дед принуждается внести (в общую наследственную массу) имущество сестры, которая является необходимой наследницей отца, чтобы он через него получил выгоду от владения (наследственным) имуществом, если только этот дед не хочет ничего приобретать из его плодов и готов отпустить внука из-под своей власти, чтобы тот, эманципировавшись, также получил всю выгоду от владения (наследственным) имуществом. По той же причине сестра, которая является наследницей отца, не сможет справедливо требовать, поскольку после этого она лишается выгоды слияния (имущества), но, когда дед умрет, не оставив завещание, она сможет получить его наследство вместе с братом.

7. Папинианв 29-й книге «Вопросов». Пока тот, кто был назначен наследником, раздумывал, (принять ли наследство), лишенный наследства сын умер, а тот, кто был записан наследником, отказался от наследства. Внук, рожденный от этого сына, будет своим наследником деду, и представляется, что отец, после смерти которого открылось наследование по закону, ему не препятствует. И он не может быть назван наследником, но будет не своим внуком, который не входит в число наследников первой очереди, поскольку и сам был подвластен, и отец не предшествовал ему в этом наследовании. Раз уж он не является своим наследником, по какому же праву будет наследником тот, кто, без сомнения, не является агнатом? И понятно, что если внук не будет лишен наследства, то он после смерти сына сможет принять наследство по завещанию от того, кто был назначен наследником, поскольку те, кому ничто не мешает по праву наследования без завещания, встречают препятствия по праву наследования по завещанию.

1. Но не так обстоит дело с родителями детей, поскольку детям должно отходить наследство родителей; родители допускаются к имуществу детей из сострадания, дети же по природе, а также и по обычно даваемому обещанию родителей.

⁵¹ Ср. D. 37.6.5 рг. {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VII 273

8. Он же в 6-й книге «Ответов». Подвластный сын принял владение (наследственным) имуществом с согласия отца, как ближайший когнат, однако, несмотря на то что в завещании содержалось условие, что если он останется под властью отца, то будет отстранен от наследования, тем не менее считается, что он правильно принял владение (наследственным) имуществом и не подпадает под действие эдикта, раз он не принял владение (наследственным) имуществом по завещанию; ведь на этом основании наследство он получить и не мог, и не во власти сына было исполнить условие, да и нелегко вынудить отца эманципировать сына.

9. Павел в 11-й книге «Ответов». Если гражданский статус эманципированного сына изменится после того, как он потребует владение (наследственным) имуществом отца, то ему ничто не мешает сохранить то, что он приобрел, если же его статус изменится до того, то он не может требовать владение его (наследственным) имуществом.

Титул VII⁵². (О наследовании) среди законных наследников

1. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Эти слова эдикта: «кому тогда надлежало быть его наследником, если бы он умер без завещания», следует понимать расширительно и учитывая временной промежуток; ведь они относятся не к моменту смерти завещателя, а к тому времени, когда истребуется введение во владение (наследственным) имуществом. И поэтому ясно, что если законный наследник претерпит умаление правоспособности, то от такого владения (наследственным) имуществом его надо будет отстранить.

2. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к эдикту». Если свои наследники откажутся от введения во владение (наследственным) имуществом без завещания, то мы говорим, что это мешает законным наследникам, то есть тем, к кому могло перейти наследство по закону, потому что, отказавшись от владения (наследственным) имуществом как дети, они получат его как законные наследники.

1. Это владение (наследственным) имуществом открывается не только лицам мужского пола, но и женщинам, и не только свободнорожденным, но и вольноотпущенникам. Следовательно, оно общее для многих. Ведь и женщины могут иметь кровных родственников либо агнатов, и также вольноотпущенники могут иметь патронов и патрон.

2. Такое владение (наследственным) имуществом могут получать не только мужчины, но и женщины.

3. Если умрет кто-то, относительно кого не ясно, является ли он отцом семейства или подвластным сыном, поскольку его отец, захваченный врагами,

^S2 Bas. 45.2.1-5. Ср. С. 6.15 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VII 275

до сих пор жив или поскольку его статус является неопределенным по какой-либо другой причине, то скорее всего нельзя требовать владение его (наследственным) имуществом, потому что он все еще не может считаться не оставившим завещания, ибо не ясно, может ли он составлять завещание. Таким образом, когда его статус определится, то только тогда и можно требовать владение (наследственным) имуществом, то есть не тогда, когда он определенно окажется не оставившим завещания, а тогда, когда он определенно окажется отцом семейства.

4. К такому владению (наследственным) имуществом призывается любой, кто может быть наследником без завещания, становится ли он законным наследником по закону XII таблиц или по какому-либо другому закону или сенатусконсульту. Таким образом, мать, которая получает наследство по Тертуллиеву сенатусконсульту, и тот, кто допускается к законному наследованию по Орфи-тиеву (сенатусконсульту)⁵³, могут требовать такое владение (наследственным) имуществом.

3. Павел в 43-й книге «Комментариев к эдикту». Вообще следует знать, что всякий раз, когда закон или сенатусконсульт открывает наследство, а не владение (наследственным) имуществом, его надлежит требовать по этой части (эдикта); если же он приказывает давать и владение (наследственным) имуществом, тогда следует требовать его по той части, которая основана на законах; однако можно требовать и на основании этой части.

4. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Если из двух братьев один умер, оставив законное завещание, а потом, пока наследник раздумывал, другой умер, не отставив завещания, а записанный наследник отказался от наследства, дядя по отцу получит законное наследство; ибо такое владение (наследственным) имуществом: «кому тогда надлежало быть наследником» относится к тому времени, когда впервые можно было требовать владение (наследственным) имуществом без завещания.

5. Модестинв 3-й книге «Пандектов». Между агнатами и когнатами разница в том, что к агнатам принадлежат и когнаты, а к когнатам - далеко не только агнаты. Например, брат отца, то есть дядя по отцу, является и агнатом, и когнатом, а брат матери, то есть дядя по матери, является когнатом, но не агнатом.

1. Пока есть надежда, что у умершего появится какой-то свой наследник, кровный родственник не вступает в наследство: например, если супруга умершего беременна или сын покойного находится в плену у врагов.

6. Гермогениан в 3-й книге «Извлечений из права». Рожденные после смерти отца или после того, как он попал в плен или был отправлен в ссылку, а также и те, которые были под отцовской властью

178 г. н.э. (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VIII 277

на тот момент, когда отец был захвачен или сослан, имеют между собой право кровного родства, даже если они не были наследниками отца как лишенные наследства⁵⁴.

Титул VIII55. (О наследовании) среди когнатов

1. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к эдикту». Такое введение во владение (наследственным) имуществом имеет свое начало в одном лишь милосердии претора, а не в цивильном праве, ибо оно допускает к введению во владение (наследственным) имуществом тех, кого по цивильному праву нельзя было допускать к наследованию, то есть когнатов.

1. Когнатами же называются как бы рожденные от одного, или, как говорит Лабеон, имеющие как бы общий исток рождения.

2. Этот закон говорит о кровном родстве не между рабами, ибо нелегко представить себе какое бы то ни было кровное родство между рабами⁵⁶.

3. То владение (наследственным) имуществом, которое дается по данной части эдикта, заключает в себе шесть степеней кровного родства и двух человек из седьмой степени - сына и дочь двоюродного брата и двоюродной сестры.

4. Даже усыновление создает кровное родство: ведь тем, кому усыновленный становится агнатом, он становится и когнатом; ибо везде, где речь идет о когнатах, мы принимаем, что под ними подразумеваются и те, кто стал когнатом в силу усыновления. Ведь случается так, что тот, кто отдан в усыновление, сохраняет права кровного родства в семье своего природного отца и приобретает их в своей приемной семье; но в приемной семье он приобретает родство только с теми, кому он стал агнатом, а в природной семье он сохранит все связи.

5. Ближайшим родственником считается даже и тот, кто является единственным, хотя чаще говорится «ближайший» из нескольких.

6. Ближайшим родственником мы должны считать его с того момента, когда ему передано владение (наследственным) имуществом.

7. Если же ближайший когнат, пока записанные наследники размышляют, умрет, то в качестве ближайшего допускается следующий, то есть тот, кто на тот момент окажется на месте ближайшего родственника.

8. При условии, что есть надежда на то, что родится какой-нибудь более близкий когнат, следует сказать, что он препятствует следующим, но если он не родится, то мы допустим к наследству того, кто окажется ближайшим после этого плода. Но это следует соблюдать только в том случае, если тот, кто, как говорят, находится в чреве, был зачат при жизни

⁵⁴ Ср. D. 50.17.97 (примеч. ред.).

⁵⁵Bas. 45.2.6-14. Ср. lust. Inst. III.5; С. 6.15 (примеч. ред.).

⁵⁶ Классическое право не признавало правомерным какое-либо родство между рабами (примеч.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, VIII 279

того, о владении (наследственным) имуществом которого идет речь; а если же после смерти (он зачат), то он ни другому не помешает, ни сам не будет допущен, поскольку он не был ближайшим когнатом тому, при жизни которого он еще и не зародился.

9. Если какая женщина умрет, будучи беременной, и, когда рассекут чрево, родится дитя, то это дитя находится в таком положении, что может принять владение (наследственным) имуществом своей матери «как ближайший когнат»; однако после Орфитиева сенатусконсульта он может его потребовать и как «законный наследник», поскольку на момент смерти он находился в чреве.

10. Когнаты же к владению (наследственным) имуществом допускаются по степеням (родства), так что те, кто находится в первой степени родства, все допускаются одновременно.

11. Если кто-либо будет в плену у врагов на момент кончины того, о владении (наследственным) имуществом которого идет речь, следует сказать, что он может требовать владение его (наследственным) имуществом.

2. Гай ч 16-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В этой части проконсул, основываясь на естественной справедливости, обещает всем когнатам владение (наследственным) имуществом; он призывает их к наследованию, основываясь на кровном родстве, хотя по цивильному праву они и не являются (родственниками). Точно так же и незаконнорожденные дети матери, и мать таких детей, и сами братья между собой могут на основании этой части (эдикта) требовать владение (наследственным) имуществом, поскольку они являются по отношению друг к другу когнатами; и даже если какая-то беременная женщина, отпущенная на волю, родит, (в этом случае) и тот, кто родится, - матери, и мать - ему, и те, которые родятся, -между собой будут когнатами.

3. Юлиан в 27-й книге «Дигест». В результате умаления правоспособности погибают кровнородственные отношения, приобретенные вследствие усыновления. Так, например, если после смерти приемного брата в течение 100 дней его приемный брат претерпел умаление трудоспособности, он не может принять владение (наследственным) имуществом, которое передается ему по причине близкого родства с братом: ведь претору следует принимать во внимание не только время смерти, но и то время, в которое можно требовать владение (наследственным) имуществом.

4. Ульпиан в 6-й книге «Правил». Если внебрачный ребенок от неизвестного отца умер, не оставив завещания, то его наследство не достается никому по праву кровного или агнатского родства, поскольку права кровного и агнатского родства происходят от отца; однако в силу родственной близости его мать или брат, рожденный от той же матери, могут требовать владение его (наследственным) имуществом по эдикту.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IX 281

5. Помпонийв 4-й книге «Комментариев к Сабину». Законным наследникам, претерпевшим умаление правоспособности, не дается владение (наследственным) имуществом по праву законных наследников, потому что они находятся совсем не в том положении, что дети; однако по степени кровного родства они снова призываются (к наследованию).

6. Ульпиан в 45-й книге «Комментариев к эдикту». Обвинение когната⁵⁷ не мешает наследованию, если он обвинил своих когнатов.

7. Модестинв 6-й книге «Правил». Тот, кто по какой-то причине стал рабом, будучи затем отпущен на свободу, никоим образом не возвращает себе своего кровного родства.

8. Он же в 14-й книге «Ответов». Модестин ответил, что внукам не мешает получить наследство не оставившей завещания бабки по материнской линии тот факт, что они являются незаконнорожденными.

9. Папиниан в 6-й книге «Ответов». Владение (наследственным) имуществом передается агнату восьмой степени родства по праву законного наследника, если даже он не является наследником, тогда как ближайшему же когнату, хотя бы он и являлся наследником, оно не передается.

1. Сын брата, назначенный наследником в части, заявил в суде, что его дядя по отцу был глухим и по этой причине не мог составлять завещание, и принял владение (наследственным имуществом), как ближайший когнат. Представляется, что он имел на это основание со дня смерти, так как не кажется правдоподобным, что он не знал состояния здоровья столь близкого ему покойного кровного родственника.

10. Сцевола во 2-й книге «Ответов». Женщина, (умершая) без завещания, оставила сестру Септицию, рожденную от другого отца, и мать, беременную от другого мужа; спрашиваю: если мать отказалась от наследства, будучи еще беременной, а потом родила Семпронию, то может ли Семпрония принять владение (наследственным) имуществом Тиции? Ответ: если мать исключена из наследования, то та, которая, по имеющимся сведениям, родилась позже, может принять (владение наследственным имуществом).

Титул IX⁵⁸. Об эдикте о порядке наследования

1. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к эдикту». Эдикт о порядке наследования предложен для того, чтобы наследственное имущество не лежало слишком долго без хозяина и кредиторам не приходилось слишком долго ждать. На этом основании претор счел нужным дать

⁵⁷ Т. Моммзен предлагает удалить слово «когната».

⁵⁸Bas. 45.2.25-26. Ср. С. 6.16 {примеч. ред).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, IX 283

определенный срок тем, к кому переходит владение (наследственным) имуществом, и передать наследование им, чтобы кредиторы скорее могли узнать, будет ли у них кто-то, с кем они могли бы судиться, или выморочное имущество отойдет к фиску, или же скорее они должны быть допущены к владению (наследственным) имуществом, как если бы у умершего не было наследника.

1. Всякий может отказаться от владения своим (наследственным) имуществом, от владения же чужим не может.

2. Например, мой поверенный без моего желания не может отказаться от владения моим (наследственным) имуществом.

3. От владения (наследственным) имуществом, доставшимся через раба, хозяин отказаться может.

4. Посмотрим, может ли опекун несовершеннолетнего отказаться от владения (наследственным) имуществом. Скорее всего не может; однако он может отказаться, основываясь на опекунской власти.

5. Попечитель безумного ни в коем случае не может отказаться от владения (наследственным) имуществом, поскольку оно еще не открылось.

6. Кто один раз отказался требовать владение (наследственным) имуществом, теряет на него право, даже если срок (истребования) еще не истек; поскольку он отказался, то владение (наследственным) имуществом уже стало переходить к другим или к нему был допущен фиск.

7. Посмотрим, можно ли отказаться от владения (наследственным) имуществом по декрету. Хотя может истечь срок, однако скорее всего отказаться от него нельзя, поскольку оно еще не открылось, если только не был издан декрет; после же того, как был издан декрет, отказываться от него уже поздно, поскольку нельзя отказываться от того, что уже приобретено.

8. Если в течение 100 дней умрет первый (наследник), то к наследству немедленно можно допустить следующего.

9. Когда мы говорим: «можно требовать владение (наследственным) имуществом в течение 100 дней», следует понимать так, что владение (наследственным) имуществом можно требовать и в сам сотый день, хотя бы он даже пришелся на календы или это были бы сами календы⁵⁹. То же самое можно сказать и если говорится: «не позднее 100 дней».

10. Если из тех, кого можно было ввести во владение (наследственным) имуществом по эдикту, кто-то или не желает, чтобы ему его дали, или не принял его в установленный срок, тогда владение (наследственным) имуществом как бы принадлежит всем прочим, как если бы первого из них не было.

11. Однако следует рассмотреть, может ли среди прочих быть допущен тот, кто был исключен. Например, сын находится под властью отца; для него открывается владение (наследственным) имуществом в первой очереди (наследников), в которой оно открывается для детей; однако он исключен в силу времени или отказа; для остальных наследство открывается: но может ли он сам наследовать себе в этой очереди?

⁵⁹ То есть первый день месяца (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 285

И скорее всего наследовать может, так, что может требовать (наследство) среди законных наследников и после тех в той очереди, когда призываются ближайшие когнаты. И мы пользуемся таким правом, чтобы он допускался, стало быть, он может и в следующей очереди сам наследовать после себя. То же самое можно сказать и о владении (наследственным) имуществом по завещанию, так что если тот, кто мог наследовать и без завещания, не потребует владение (наследственным) имуществом по завещанию, то он как бы сам наследует после себя.

12. Родителям и детям дается больше времени для истребования владения (наследственным) имуществом по причине их кровного родства, и их нельзя ограничивать, раз они получают почти что собственное имущество. Поэтому сочтено нужным дать им год, то есть вполне достаточно, чтобы и они не были принуждены требовать владение (наследственным) имуществом, и имущество долго не лежало бесхозяйным. Однако иногда, если кредиторы настаивают, их призывают к суду и спрашивают, собираются ли они вступать во владение (наследственным) имуществом, чтобы, если они заявят, что отказываются, кредиторы знали бы, что им следует делать; если же они при этом скажут, что хотят еще подумать, то их не следует заставлять.

13. Если отец подназначит кого-то своему несовершеннолетнему сыну, то тот может потребовать владение (наследственным) имуществом не в течение года, а в течение 100 дней.

14. Этот (срок) предоставляется не только детям и родителям, которые получают наследство от своего имени, но даже если, например, раб кого-то из детей или родителей назначен наследником, то владение (наследственным) имуществом может быть получено в течение года; ибо то лицо, которое требует (наследство), заслужило эту милость.

15. Однако и если отец эманципиро-ванного сына захочет вступить во владение (наследственным) имуществом вопреки завещанию, то для этого ему предоставляется год.

16. И в общем, говорит Юлиан, во всех случаях родители и дети могут получить владение (наследственным) имуществом в течение года.

2. Папиниан в 6-й книге «Ответов». Более отдаленный когнат не получает выгоду от эдикта о порядке наследования, поскольку владение (наследственным) имуществом получает первый когнат в своей собственной очереди; и то, что первый когнат получил возможность воздержаться от наследования в силу содействия, оказываемого возрасту, к делу не относится. Таким образом, справедливо считается, что выморочное имущество отходит к фиску.

Титул X⁶⁰. О степенях родства, свойственниках и их названиях

1. Гай в 8-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Степени родства есть одни восходящие, другие нисходящие, третьи

⁶⁰Bas. 45.3. Ср. lust. Inst. III.6 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 287

же поперечные, или боковые. К восходящему родству относятся родители, к нисходящему - дети, к поперечному, или боковому, - братья и сестры и их дети.

1. Но восходящее, как и нисходящее родство начинается с первой степени, в родстве же по поперечной, или боковой, линии не может быть первой степени, и, следовательно, оно начинается со второй. Таким образом, в первой степени родства, как по восходящей, так и по нисходящей линии, когнаты могут конкурировать между собой, никто же из когнатов по поперечной линии не может конкурировать с когнатами этой степени. Однако во второй и третьей и затем в последующих степенях когнаты по боковой линии могут конкурировать и с когнатами по восходящей линии.

2. Но мы должны напомнить, что когда мы говорим о наследовании или о владении (наследственным) имуществом, то не всегда конкурируют те, кто находится в одной и той же степени родства.

3. К первой степени принадлежат по восходящей линии отец и мать, по нисходящей -сын и дочь.

4. Ко второй степени относятся по восходящей линии дед и бабка, по нисходящей - внук и внучка, по боковой - брат и сестра.

5. К третьей степени по восходящей линии относятся прадед и прабабка, по нисходящей линии - правнук и правнучка, по боковой -сын и дочь брата и сестры и соответственно брат и сестра отца, брат и сестра матери.

6. К четвертой степени относятся по восходящей линии прапрадед и прапрабабка, по нисходящей - праправнук и праправнучка; по боковой линии - внук и внучка брата и сестры и соответственно двоюродный дед и двоюродная бабка по отцовской линии, то есть брат и сестра деда, и двоюродный дед и двоюродная бабка по материнской линии, то есть брат и сестра бабки, а также двоюродные братья и сестры, рожденные от брата отца, то есть те братья и сестры, что рождены от кого-либо из двух братьев, а также двоюродные братья и сестры, рожденные от сестер матери, то есть те, что рождены от одной из двух сестер, а также обычные двоюродные братья и сестры, то есть те, что рождены от брата или от сестры, однако почти всегда обычно их называют общим именем «двоюродные братья и сестры»⁶¹.

7. Родственниками пятой степени родства являются по восходящей линии прапрапрадед и прапрапрабабка, по нисходящей - прапраправнук и прапраправнучка, по боковой линии - правнук и правнучка брата и сестры и соответственно двоюродный прадед и двоюродная прабабка по отцовской линии, то есть брат и сестра прадеда, двоюродный прадед и двоюродная прабабка по материнской линии, то есть брат и сестра прабабки, а также сын и дочь сына брата отца или дочери брата отца, и точно так же сын и дочь сыновей и дочерей сестры матери и сын и дочь обычных двоюродных

⁶¹ В соответствии с современной научной терминологией patrueles и consororini называются «ортокузенами», amitini - «кросскузенами».КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 289

братьев и сестер, двоюродный дядя и двоюродная тетка - это сын и дочь двоюродного деда и двоюродной бабки по отцовской линии или двоюродного деда и двоюродной бабки по материнской линии,

2. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к эдикту», то есть это двоюродный брат или двоюродная сестра со стороны матери или двоюродный брат со стороны отца отца того, о чьем родстве идет речь.

3. Гай в 8-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». К шестой степени родства относятся по восходящей линии прапра-прапрадед и прапрапрапрабабка, по нисходящей линии - прапрапра-правнук и прапрапраправнучка; по боковой линии - праправнук и праправнучка брата и сестры и соответственно двоюродные прапрадед и прапрабабка по отцовской линии, то есть брат и сестра прапрадеда и двоюродные прапрадед и прапрабабка по материнской линии, то есть брат и сестра прапрабабки, также внук и внучка двоюродного деда и двоюродной бабки по отцовской линии или двоюродного деда и двоюродной бабки по материнской линии; также внук и внучка сына и дочери брата отца, сына и дочери сестры матери, обычных двоюродных брата и сестры, сын и дочь двоюродного прадеда и двоюродной прабабки по отцовской линии и двоюродного прадеда и двоюродной прабабки по материнской линии; также те, кто происходит от двоюродных братьев по отцовской или по материнской линии или от каких-либо двоюродных братьев и сестер и которые называются в собственном смысле слова троюродными братьями.

1. Из того, что мы сказали, достаточно очевидно, что в седьмой степени родства может быть много людей.

2. Также мы должны напомнить, что личности отцов и детей мы всегда указывали в двойном числе; под «дедами» и «бабками» мы понимаем дедов и бабок как с материнской, так и с отцовской стороны, так же как под внуками и внучками - тех, кто рожден как от сына, так и от дочери. Тому же принципу мы следуем и во всех других степенях родства, как в восходящих, так и в нисходящих.

4. Модестинв 12-й книге «Пандектов». Нелегко в том, что касается нашего права, говорить о естественном родстве, которое выходит за пределы седьмой степени, поскольку за пределами этой степени природа вещей почти не допускает существования⁶² родственников.

1. Считается, что когнаты называются так потому, что они как бы вместе и сообща рождены или происходят или ведут свой род от одного и того же человека.

2. Суть родства понимается у римлян двояким образом: ибо одни родственные отношения связаны с цивильным правом, другие -с естественным правом, а иногда оба права согласуются и родственная связь устанавливается и по естественному, и по цивильному праву.

⁶² Т. Моммзен предлагал исправить cognatorum vitam («существование родственников») на cognatorum vinculum («существование родственных связей»).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 291

И при этом считается, что природное родство передается само по себе, без цивильного родства, через женщин", которые рождают незаконных детей. Цивильное же родство, которое также называют законным, устанавливается без естественного права, само по себе посредством усыновления. Родство и по тому, и по другому праву устанавливается, когда происходит соединение путем заключения законного брака. Но естественное родство так и называется, цивильное же родство, хотя может быть и само по себе с полным правом названо этим именем, однако же само по себе называется родством по отцу (агнацией), поскольку оно передается через лиц мужского пола.

3. Но поскольку некоторые права имеются и между свойственниками, не будет неуместным хотя бы кратко поговорить здесь и о свойственниках. Свойственники - это мужья и жены когната, названные так из-за того, что два рода, различающиеся между собой, объединяются в результате брака и один подходит к пределу родства другого, так как в результате брака появляется причина возникновения свойства.

4. Называются же они так: свекор и тесть, свекровь и теща⁶⁴, зять, невестка, мачеха, отчим, пасынок, падчерица.

5. Степеней же свойства никаких нет.

6. И хотя и отец мужа, и отец жены называется socer, а мать - socrus, у греков особенным образом называются отец мужа- «гэкюрос», а мать (мужа) - «гэкюра», отец жены - «пентерос», а мать (жены) - «пентера». Жена сына называется невесткой, а муж дочери - зятем. Жена для детей, рожденных от другой жены, является мачехой, а муж матери для рожденных от другого мужа называется отчимом. А для них обоих дети другого являются пасынками и падчерицами. Это можно определить и таким образом: тесть - это отец моей жены, а я - его зять; «большим тестем» называется дед моей жены, а я ему «празять», и наоборот, мой отец - свекор моей жены, а она его невестка; и мой дед - «большой свекор» моей жены, а она ему «праневестка». Также бабушка моей жены для меня «пратеща», я же для нее «празять», и наоборот, моя мать для моей жены свекровь, та же для нее - невестка; а моя бабушка для моей жены - «большая свекровь», а моя жена для нее является «праневест-кой». Пасынок - это сын моей жены, рожденный от другого мужа, я же для него отчим; и наоборот, моя жена для детей, которые у меня есть от другой жены, называется мачехой, а мои дети для нее пасынки и падчерицы. Брат мужа - это деверь. У греков он называется «даэр», так и у Гомера говорится: ведь Елена сказала Гектору:

Деверь жены бесстыдной, виновницы бед нечестивой⁶⁵!

⁶³ Т. Моммзен предлагал исправить per feminas на de femina («от женщины»).

⁶⁴ Для обозначения тестя и свекра, а также тещи и свекрови у римлян использовались одни и те же слова: socer и socrus.

⁶⁵Гомер. Илиада. VI. 344 (пер. N. Гнедича).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 293

Сестра мужа называется золовкой, а у греков - «галос». Жены двух братьев называются невестками, а у греков - «эйнатерес». В одном стихе то же самое говорит и Гомер:

Вышла ль к золовкам своим, иль к невесткам пышноодежным⁶⁶.

7. Стало быть, всем им, поскольку они из-за свойства являются как бы родителями и детьми друг другу, нельзя соединяться узами брака.

8. Следует знать, что не может быть ни родства, ни свойства, если запрещены те самые брачные отношения, на основании которых возникает свойство.

9. Вольноотпущенники и вольноотпущенницы могут быть друг другу свойственниками.

10. Тот, кто был отдан в усыновление или эманципирован, сохраняет все отношения родства и свойства, которые он имел, но теряет права агната. Однако в той семье, в которую он приходит посредством усыновления, никто не является его родственником, за исключением отца и тех, кому он становится агнатом; никаких же свойственников в этой семье у него нет.

11. Присужденный по интердикту «лишения воды и огня» или каким-либо другим способом претерпевший умаление правоспособности так, что потерял свободу и гражданство, тем самым теряет и все связи родства и свойства, которые он имел ранее.

5. Павел в 6-й книге «Комментариев к Плавцию». Если я эман-ципирую своего родного сына и усыновлю другого, то они не будут братьями; если после смерти своего сына я усыновлю Тиция, то Ар-риан говорит: представляется, что он будет братом покойному.

6. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Лабеон пишет, что жена внука, рожденного от моей дочери, является моей невесткой.

1. Названия зятя и невестки прилагаются также к жениху и невесте; также представляется, что под свекром, тестем, свекровью и тещей подразумеваются родители жениха и невесты.

7. Сцевола в 4-й книге «Правил». Пасынком является и тот, кто, зачатый вне брака, родился от той, которая потом вышла за меня замуж, точно так же, как и тот, который родился, когда его мать была любовницей одного, а потом вышла замуж за другого.

8. Помпонийв 1-й книге «Пособия». Сервий правильно говорил, что наименования свекра, тестя, свекрови, тещи, зятя и невестки приобретаются даже на основании помолвки.

9. Павел в 4-й книге «Сентенций». Схемы родства, прямо разграничиваясь, делятся на две линии: одна - восходящая, другая -нисходящая; от восходящей линии во второй степени отходят боковые линии, которые мы все соединили в одной книге, обсудив все подробнее.

⁶⁶Гомер. Илиада. VI. 378 (пер. Н. Гнедича).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 295

10. Он же в единственной книге «О степенях родства и свойства и их названиях». Юристу надлежит знать степени родства и свойства, поскольку, как правило, по законам наследства и опеки переходят к ближайшему агнату; однако и по эдикту претор дает владение (наследственным) имуществом ближайшему когнату; кроме того, по закону о публичных разбирательствах нас нельзя принуждать свидетельствовать против свойственников и родственников, если мы того не желаем.

1. Название когнатства, как кажется, происходит из греческого языка: ибо они называют «сюнгенейс» тех, кого мы называем когнатами.

2. Когнатами являются и те, кого закон XII таблиц именует агнатами, однако они являются родственниками по отцу из одной и той же семьи; те же, кто связаны родством через женщин, называются только когнатами.

3. Ближайшие из агнатов называются своими.

4. Между агнатами и когнатами такая же разница, как между родом и видом; ибо тот, кто является агнатом, является и когнатом, но не всякий, кто является когнатом, при этом является агнатом: ибо одно название - цивильное, а другое - природное.

5. Мы не отказываемся от этих названий, то есть когнатов, и применительно к рабам; мы же говорим о родителях, детях и братьях рабов; но к законам родственные связи среди рабов никак не относятся.

6. Начало родственной связи может устанавливаться и только через женщин: ибо братом является и тот, кто рожден от одной и той же матери; но те, кто имеет одного и того же отца, хотя и разных матерей, также являются и агнатами.

7. Родители в собственном смысле этого слова считаются у римлян до прапрапрапрадеда; более дальние, которые не имеют особого названия, именуются предками, точно так же и дети считаются до прапрапраправнука, а после них они уже называются потомками.

8. Есть и боковые когнаты, как братья, сестры и те, кто рожден от них, а также дядья и тетки по отцовской и по материнской линии.

9. Ибо когда спрашивается, в какой степени родства какой человек состоит, то нам следует начать с того, о чьем родстве мы говорим; и если речь идет о нисходящих или восходящих степенях, то по прямой линии, протянутой вверх или вниз, мы легко определяем степень родства, если мы считаем по отдельным степеням ближайших (родственников); ибо тот, кто является ближайшим родственником тому, кто является мне ближайшим родственником, является мне родственником второй степени; и сходным образом, прибавляя по одной, увеличивается число. То же самое следует делать и в боковых степенях родства: так, брат является родственником второй степени, поскольку первой считается персона отца или матери, через которых он связывается (с братом).

10. «Степени» родства получили свое название за сходство с лестницами или с гористыми склонами, по которым мы поднимаемся как бы от ближайшего к ближайшему, то есть к тому, что как бы рождается от него.

11. Теперь мы перечислим отдельные степени.

12. Родственников первой степени по восходящейКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 297

линии два: отец и мать; по нисходящей линии - два: сын и дочь, которых, однако, может быть и много.

13. Во второй степени родства -12 человек, а именно: дед, то есть отец отца или матери, а также бабка -как по отцу, так и по матери. Брата мы считаем от обоих родителей, то есть либо только от матери, либо только от отца, либо от обоих родителей, то есть от любого родителя одинаково. Но это число не возрастает, потому что он ничем не отличается от того, кто имеет только одного и того же отца, если, однако, он не имеет тех же когнатов как по отцу, так и по матери; так как у тех, которые рождены от разных родителей, бывает так, что тот, который является братом моего брата, не является моим когнатом. Например, у меня есть брат от одного и того же отца, а у него есть брат от одной и той же матери; они между собой братья, но мне тот, другой, - не когнат. Сестра считается так же, как и брат. «Внук» же понимается двояко - это ребенок как сына, так и дочери; то же самое и с внучкой.

14. В третьей степени родства имеется 32 лица: прадед, который понимается четверояко: это отец деда по отцу или по матери, а также отец бабки по отцу или по матери. Под понятие «прабабка» также подпадают четыре лица, так как это мать или деда, или бабки по отцу или точно так же мать деда или бабки по матери. Дядя по отцу, то есть брат отца, сам также должен пониматься двояко, то есть по отцу (он брат) или по матери. <Моя бабка по отцу вышла замуж за твоего отца и родила тебя, или твоя бабка по отцу вышла замуж за моего отца и родила меня^>67: я тебе - дядя по отцу, а ты - мне. Это случается, если одна женщина выходит замуж за сына другой: ибо те мужчины, которые у них родятся, будут друг другу дядьями по отцу, а женщины - тетками по отцу, и точно так же мужчины будут женщинам дядьями по отцу, а женщины будут им тетками по отцу. То же самое и если имеются мужчина и женщина (и) он женится на ее дочери, а она выйдет замуж за его сына: те, кто родится от отца юноши, будут называть дядьями и тетками по отцу рожденных от матери девушки детей брата, а те - их. Дядя по матери - это брат матери, и это происходит в том же смысле, как мы уже сказали о дяде по отцу. Если будут двое мужчин и каждый из них женится на дочери другого, то рожденные от этих браков мужчины будут друг другу дядьями по матери, а женщины - тетками по матери, и по тому же принципу мальчики будут девочкам дядьями по матери, а те им - тетками по отцу. Тетка по отцу - это сестра отца, как это было принято выше. Тетка по матери -это сестра матери, точно так же, как и выше. Следует отметить то, что, хотя братья и сестры отца и матери и называются дядьями и тетками по отцу и по матери, сыновья и дочери брата и сестры не имеют особого названия родства, но обозначаются как сыновья и дочери брата и сестры, то же самое, как станет ясно, происходит и с более

⁶⁷ Согласно Т. Моммзену, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 299

далекими потомками. Правнук и правнучка понимаются четверояко: они происходят или от внука от сына, или от внука от дочери, или от внучки от сына, или от внучки от дочери.

15. В четвертой степени родства имеется 80 лиц. Прапрадед, чье определение простирается на восемь лиц, - это отец прадеда по матери или по отцу, которых, как мы уже сказали, нужно брать по отдельности в удвоенном количестве, или же отец прабабки по отцу или по матери, которые также берутся в удвоенном количестве. Прапрабабка - и она считается восемь раз - ведь это мать прадеда по отцу или по матери или прабабки по отцу или по матери. Двоюродный дед по отцу - это брат деда; поскольку как дед, так и брат могут пониматься двояко, то этим наименованием обозначаются четыре лица: то есть брат деда по отцу или по матери, который рожден либо от того же отца, то есть прадеда, либо только от той же матери, то есть прабабки; тот же, кто является мне двоюродным дедом по отцу, является моему отцу или матери дядей по отцу. Двоюродная бабка по отцу - это сестра деда; дед же и сестра, как мы уже сказали выше, понимаются двояко, и потому под этим мы также понимаем четырех лиц; мне она будет двоюродной бабкой по отцу точно так же, как теткой по отцу моему отцу или моей матери. Двоюродный дед по матери - это брат бабки; по тому же принципу под это название подпадают четыре лица, и мне двоюродным дедом по матери является тот, кто является дядей по матери моему отцу или моей матери. Двоюродная бабка по матери - это сестра бабки; этот термин по той же причине можно понимать четверояко: та, что является теткой по матери моему отцу или моей матери, называется моей двоюродной бабкой по матери. В той же степени родства находятся и те, кого мы называем двоюродными братьями, а также сестрами, рожденными от брата отца, двоюродные братья и сестры, рожденные от сестры матери, а также обычные двоюродные братья и сестры: это те, которые рождаются от братьев или от сестер. Этих же различают таким образом: мальчики, которые рождаются от братьев (родителей), - это двоюродные братья по отцу, девочки, которые рождаются от братьев, - это двоюродные сестры по отцу, рожденные же от брата и сестры - это обычные двоюродные братья и сестры. Те же мальчики или девочки, которые рождаются от сестер (родителей), называются двоюродными братьями и сестрами по матери, как бы «консороринами», однако же многие, как, например, Требаций, всех их называют двоюродными братьями по матери. Под это наименование попадают 16 таких лиц: сын, а также дочь дяди по отцу - считаются, как и выше, вдвойне, (ведь брат моего отца может быть братом как только по отцу, так и только по матери); сын, а также дочь тетки по отцу; сын, а также дочь Дяди по матери; сын, а также дочь тетки по матери; тетку по отцу и дя-Дю и тетку по матери мы считаем в двойном размере по той же причине.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 301

Внуки и внучки брата и сестры относятся к той же степени родства; но поскольку и брат, и сестра, и внук, и внучка могут считаться вдвойне, то здесь будет числиться 16 лиц таким образом:

брата, рожденного от того же отца, внук от сына внук от дочери брата, рожденного от той же матери, но от другого отца, внук от сына внук от дочери брата, рожденного от того же отца, внучка от сына внучка от дочери брата, рожденного от другого отца и от той же матери, внучка от сына внучка от дочери.

По тому же принципу получится восемь лиц, поскольку будет еще восемь рожденных от сестры внуков и внучек, и мы их посчитаем тем же образом. Внук и внучка моего брата будут называть меня двоюродным дедом по отцу; внуки и внучки моих сестер и братьев и мои между собой будут троюродными братьями и сестрами. Праправнук и праправнучка - это сын и дочь правнука и правнучки, внук или внучка внука или внучки, правнук и правнучка сына или дочери, как считается, рожденные у внука или от сына, или от дочери, у внучки или от сына, или от дочери, так что по отдельным лицам мы считаем нисходящее родство так:

Эти лица считаются точно так же, если речь идет о дочери, и таким образом получается 16.

16. В пятой степени родства числится 184 лица, то есть прапрапрадед и прапрапрабабка. Прапрапрадед -это отец прапрадеда или прапрабабки, дед прадеда или прабабки, прадед деда или бабки, прапрадед отца или матери; этим наименованием обозначаются 16 лиц, причем подсчет производится как по лицам мужского пола, так и по лицам женского пола, так что по отдельным лицам мы приходим к следующему:

КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 303

Если речь идет о матери, то получается то же самое исчисление. Понятие «прапрапрабабка» объемлет по тому же способу подсчета, столько же лиц, то есть 16. Двоюродный прадед по отцу - это брат прадеда, то есть двоюродный дед по отцу отца или матери; под этим названием объединяются восемь лиц, которые подсчитываются таким образом:

Столько же получается, если говорить о матери и ее прапрадеде. В перечислении мы ставим прапрадеда перед братом прадеда, поскольку, как мы уже сказали выше, до того лица, о котором идет речь, можно добраться не иначе, как проходя через тех, от кого он рождается. Двоюродный прадед по матери - это брат прабабки, двоюродный дед по матери отца или матери; по тому же подсчету в этом разряде мы насчитываем восемь лиц, изменив только то, что он считается братом прабабки. Двоюродная прабабка по отцу - это сестра прадеда, двоюродная бабка по отцу отца или матери; что же до числа и перечисления лиц, то оно то же самое, с тем лишь изменением, что в конце мы ставим сестру прадеда. Двоюродная прабабка по матери - это сестра прабабки, двоюродная бабка по матери отца или матери; число лиц то же, только в самом конце ставится сестра прабабки. Все те, кого мы перечислили начиная с двоюродного прадеда по отцу, называются еще так: «прадядя» по отцу, «пратетка» по отцу, «прадядя» по матери и «пратетка» по матери; их, однако, так называю я, а они меня по отношению к сестре или брату называют правнуком. Сын и дочь двоюродного деда по отцу - это сын и дочь брата деда, внук или внучка от сына прадеда или прабабки, двоюродный брат и сестра отца или матери; и здесь мы насчитываем восемь лиц, поскольку дед и отец, как уже было сказано, принимаются вдвойне, и поэтому сын двоюродного деда считается в количестве четырех человек, также и дочь. Сын и дочь двоюродной бабки по отцу - это сын и дочь сестры деда, внук и внучка от дочери прадеда и прабабки, двоюродный брат и двоюродная сестра отца или матери; число лиц то же, что и выше. Сын и дочь двоюродного деда по матери - это сын и дочь брата бабки, внук и внучка от сына прадеда или прабабки, двоюродный брат или сестра отца или матери; число то же. Сын и дочь двоюродной бабки по матери - это сын и дочь сестры бабки, внук и внучка от дочери прадеда и прабабки, двоюродный брат и сестра отца или матери; подсчет тот же. Лица, которых мы перечислили начиная сКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 305

сына двоюродного деда по отцу, будут называться троюродными братьями и сестрами того, о чьем родстве спрашивается; ибо, как говорит Массурий, если кто кого называет троюродным братом, то тот, кто является двоюродным братом или сестрой его матери или отца, называет его сыном или дочерью двоюродного брата или сестры. Внук и внучка дяди по отцу - это правнук и правнучка деда или бабки по отцу от внука или от внучки, рожденных от сына, сын и дочь двоюродного брата или двоюродной сестры; здесь будет числиться восемь лиц: четыре внука и четыре внучки, - поскольку и дядя по отцу понимается двояко, и внук или внучка удваиваются в зависимости от каждого дяди по отцу. Внук или внучка тетки по отцу - это правнук или правнучка деда или бабки по отцу, от внука или внучки, рожденных от дочери, сын и дочь двоюродного брата; число то же. Внук и внучка дяди по матери - это правнук и правнучка деда по матери или бабки по матери; в остальном все то же самое, что касается внука или внучки дяди по отцу. Тот, о чьем родстве спрашивается, является всем тем, кого мы перечислили, начиная от внука дяди по отцу, троюродным братом, или двоюродным братом их отца или матери. Правнук и правнучка брата: здесь числится 16 лиц, при том, что брата мы понимаем двояко, а правнука и правнучку отдельно четверояко, как показали выше. Правнук и правнучка сестры: здесь также имеется 16 лиц. Прапраправнук и прапраправнучка - это сын и дочь праправнука или праправнучки, внук и внучка правнука или правнучки, праправнук или праправнучка сына или дочери; под этим наименованием перечисляются 32 лица, так как есть 16 прапраправнуков и 16 прапраправнучек.

17. В шестой степени родства содержатся 448 следующих лиц. Прапрапрапрадед; прапрапрапрадед - это прапрапрадед отца или матери, прапрадед деда или бабки, прадед прадеда или прабабки, дед прапрадеда или прапрабабки, отец прапрапрадеда или прапрапрабабки, и он называется как бы «третий дед»⁶⁸. Лица же здесь числится 32; по необходимости это число удваивается, так же как менялся подсчет по отдельным лицам относительно прапрапрадеда с прибавлением прапрапрабабки, так что считается, что прапрапрапрадедов - по 16, то есть (16) отцов прапрапрадедов и столько же отцов прапрапрабабок. Прапрапрап-рабабки подсчитываются тем же образом, и получается 32 лица. Двоюродный прапрадед по отцу - это брат прапрадеда, сын прапрапрадеда и прапрапрабабки, двоюродный прадед отца или матери; здесь числится 16 лиц таким вот образом:

⁶⁸ Примечание Т. Моммзена: tertii avi avus («дед третьего деда»). - Примеч. ред.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X

307

Столько же получается и в случае с матерью. Двоюродный прапрадед по матери - это брат прапрабабки, двоюродный прадед по матери отца или матери; и число лиц, и их изложение то же, что и выше, только брата прапрадеда ты заменяешь братом прапрабабки. Двоюродная прапрабабка по отцу - это сестра прапрадеда, двоюродная прабабка по отцу отца или матери; прочее то же, что и у двоюродного прапрадеда по отцу, с одним лишь изменением: вместо брата прапрадеда ставится сестра прапрадеда. Двоюродная прапрабабка по матери - это сестра прапрабабки, двоюродная прабабка по матери отца или матери; все прочее - как и выше до конца, за исключением того, что вместо брата прапрабабки ставится сестра прапрабабки. Все они, кого мы подсчитали от двоюродного прапрадеда по отцу, обозначаются и такими названиями: «прапрадядя» по отцу, «прапра-дядя» по матери, «прапратетка» по отцу, «прапратетка» по матери. Так и мы без различия их называем. Те же, кого я называю прапра-дядьями и прапратетками по отцу и по матери, считают меня праправнуком брата или сестры. Сын и дочь двоюродного прадеда по отцу -это сын и дочь брата прадеда, внук и внучка прапрадеда и прапрабабки от сына по прадеду. Под этим наименованием понимаются 16 лиц. Перечисление ведется так же, как и в пятой степени, как мы это делали относительно двоюродного прадеда по отцу, присоединив лишь сына и дочь, поскольку неизбежно, что в понятие «сын двоюродного прадеда по отцу» включается столько же лиц, сколько и самих двоюродных прадедов по отцу, то есть восемь. По произведении такого же подсчета относительно дочери получается то же число, которое мы привели выше. Сын и дочь двоюродной прабабки по отцу -это сын и дочь сестры прадеда, внук и внучка от дочери по прадеду прапрадеда и прапрабабки; и по тому же принципу мы высчитываем то же число лиц. Сын и дочь двоюродного прадеда по матери - это сын и дочь брата прабабки, внук и внучка от сына по прабабке прапрадеда и прапрабабки. Здесь надлежит сделать тот же самый подсчет, что и относительно сына и дочери двоюродного прадеда по от-цу. Сын и дочь двоюродной прабабки по матери - это сын и дочь сестры прабабки, внук и внучка от дочери по прабабке прапрадеда или прапрабабки; в отношении числа лиц и их изложения все (так же), как выше. Все те, кого мы подсчитали начиная с сына двоюродногоКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X

309

прадеда по отцу, являются для деда и бабки того, о чьем родстве спрашивается, и для их братьев и сестер двоюродными братьями или сестрами, а для отца и матери его и братьев и сестер любого из них -троюродными братьями и сестрами. Внук или внучка двоюродного деда по отцу, внук или внучка двоюродной бабки по отцу, внук или внучка двоюродного деда по матери, внук или внучка двоюродной бабки по матери; эти отдельные наименования включают 64 лица; ибо поскольку личность, например, двоюродного деда по отцу понимается четверояко, а внука - двояко, то это число удваивается только при перечислении внуков, и затем учетверяется то, что было удвоено, и также удваивается при подсчете внучек. Мы приводим только одно перечисление для примера:

отец дед прадед

брат деда, или его сын его внук от также

двоюродный дед

отец дед прабабка брат деда, или его сын двоюродный дед

сына внучка его внук от также сына внучка

отец дед прадед

брат деда, или его дочь его внук от также

двоюродный дед

дочери

внучка

отец дед прабабка брат деда, или его дочь его внук от также

двоюродный дед

дочери

внучка.

Столько же получается по тому же способу подсчета, если подставить имя матери, то есть если мы подсчитаем внуков и внучек брата деда по матери. То же, если мы подсчитаем внуков и внучек двоюродной бабки по отцу, то есть сестры деда; то же самое и с двоюродным дедом по матери, то есть братом бабки, по тому же принципу и относительно двоюродной бабки по матери, то есть сестры бабки. Исходя из этого, общее число составляет 64. Все они являются правнуками и правнучками прадеда или прабабки того, о чьем родстве спрашивается, и внуками и внучками сестры или брата его же деда или бабки, а по отношению к ним его дед и бабка - двоюродные дед или бабка по отцу или по матери; для его отца или матери и братьев и сестер обоих из них они - троюродные братья и сестры, то есть сам он троюродный, и по отношению к нему они - троюродные. Правнук и правнучка дяди по отцу: здесь числится восемь лиц, лиц обоего пола получается 16 таким образом:

отец дед дядя по сын дяди его внук от его правнук, рожден- также праотцу по отцу сына ный от внука от сына внучка

отец бабка дядя по сын дяди его внук от правнук, рожденный также праотцу по отцу сына от внука от сына внучка

отец дед дядя по дочь дяди его внук от правнук, рожденный также праотцу по отцу дочери от внука от дочери внучка

отец бабка дядя по дочь дяди его внук от правнук, рожденный также

отцу по отцу дочери от внука от дочери правнучкаКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X

311

отец дед дядя по сын дяди его внучка правнук, рожденный также

отцу по отцу от сына от внучки от сына правнучка

отец бабка дядя по сын дяди его внучка правнук, рожденный также

отцу по отцу от сына от внучки от сына правнучка

■ отец дед дядя по дочь дяди его внучка правнук, рожденный также

отцу по отцу от дочери от внучки от дочери правнучка

отец бабка дядя по дочь дяди его внучка правнук, рожденный также ** отцу по отцу от дочери от внучки от дочери правнучка

Правнук и правнучка тетки по отцу; по тому же способу подсчета получается и здесь столько же лиц, если взять вместо дяди по отцу тетку по отцу. То же самое и с правнуком и правнучкой дяди по матери, если мы возьмем вместо дяди по отцу дядю по матери. Правнук и правнучка тетки по матери - и здесь, где у нас взят дядя по отцу, если посчитана и тетка по матери, мы получаем то же самое число лиц. Все они являются внуками и внучками двоюродных братьев и сестер того, о чьем родстве спрашивается. Праправнук и праправнучка брата и ^естры насчитывают 64 лица, как ясно из вышеизложенного. Прапрапраправнук и прапрапраправнучка - это прапраправнук и прапраправнучка сына и дочери, праправнук и праправнучка внука и внучки и правнук и правнучка правнука и правнучка, внук или внучка праправнука или праправнучки, дочь или сын прапраправнука или прапраправнучки. Эти наименования охватывают 64 лица, то есть в общей сложности 32 прапрапраправнука и столько же прапра-праправнучек, то есть от внука число, умноженное на четыре, - получается ровно 32, то есть самих внуков два, правнуков четыре, праправнуков восемь, прапраправнуков 16; а потом идут прапрапра-правнуки и прапрапраправнучки, одна - рожденная от прапраправнука, другая - от прапраправнучки. По отдельным степеням удвоение делается из-за того, что лица женского пола присоединяются к лицам мужского пола, и от них и рождаются ближайшие родственники каждого и подсчитываются таким образом:

КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X

313

18. В седьмой степени родства содержатся 1024 таких лица. Отец и мать прапрапрапрадеда и прапрапрапрабабки, получается 128 лиц. Отцов прапрапрапрадедов столько же, сколько самих прапрапрапрадедов, а также столько же их матерей, то есть всего 64, таково же число отцов иКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, X 315

матерей прапрапрапрабабок. Брат или сестра прапрапрадеда - это сын и дочь прапрапрапрадеда, дядя и тетя по отцу или по матери прапрадеда или прапрабабки, двоюродный дед или бабка по отцу или по матери прадеда или прабабки, двоюродный прадед или прабабка по отцу или по матери деда и бабки, двоюродный прапрадед или прапрабабка по отцу или по матери отца или матери; всего братьев прапрапрадеда получается 32 лица, ибо к 16 прапрапраде-дам прибавляется удвоенное число их братьев: ведь необходимо посчитать 16 братьев прапрапрадеда по отцу и 16 - по матери. Точно так же и сестер прапрапрадеда 32, всего получается 64, и столько же братьев и сестер прапрапрабабки. Сын и дочь двоюродного прапрадеда по отцу - это внук и внучка прапрапрадеда от сына и сын и дочь брата прапрадеда. Сын и дочь двоюродной прапрабабки по отцу - это внук и внучка прапрапрадеда от дочери, сын и дочь сестры прапрабабки. Сын и дочь двоюродного прапрадеда по матери - это внук и внучка прапрапрадеда от сына, сын и дочь брата прапрабабки. Сын и дочь двоюродной прапрабабки по матери -это внук и внучка прапрапрадеда от дочери, сын и дочь сестры прапрабабки. И все эти лица, которых мы перечислили начиная с сына двоюродного прапрадеда по отцу, являются двоюродными братьями и сестрами прапрадеда и прабабки того, о чьем родстве спрашивается, а деду и бабке его - троюродные братья и сестры. В отдельных наименованиях содержится по 16 лиц, поскольку при том, что двоюродных прапрадедов получается 16, следует посчитать и столько же их сыновей, и столько же дочерей, и всего их, которых мы перечислили начиная с сына двоюродного прапрадеда по отцу, взяв по восемь раз 16 человек, получается 128. Наименованием внука двоюродного прадеда по отцу, то есть правнука прапрадеда и прапрабабки, охватывается 16 лиц, и поскольку прапрадедов считается по восемь, то и внуки, подсчитанные два раза по восемь, дают вышеуказанное число. То же и относительно внучки двоюродного прадеда по отцу. Внуки и внучки двоюродного прадеда по матери по тому же принципу также насчитывают 32 лица. Внуки и внучки двоюродной прабабки по отцу по тому же подсчету - столько же. Внуки и внучки двоюродной прабабки по матери - столько же. И всех их получается 128. Этим лицам дед и бабка того, о чьем родстве идет речь, являются двоюродными дядьями и тетками, мать же и отец - троюродными братом и сестрой; а тот, о чьем родстве идет речь, - троюродный племянник. Так, троюродный брат его родителя подходит под определение близкого родственника, как говорит Требаций, и объясняет это тем, что они составляют последние степени близкого родства, и, таким образом, также сын троюродного брата может считаться близким родственником. Исходя из этого, сын этого троюродного брата, а также те, кто рождены от троюродныхКНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XI 317

братьев, считаются между собой близкими родственниками. У них, однако, нет никакого особенного имени, которым бы они назывались промеж себя. Правнук и правнучка двоюродного деда по отцу, правнук и правнучка двоюродного деда по матери, правнук и правнучка двоюродной бабки по отцу, правнук и правнучка двоюродной бабки по матери - всех их получается в общей сложности 128 лиц, поскольку по отдельности в каждом разряде - 16 лиц, так как, например, если двоюродный дед по отцу понимается четверояко, то на каждого двоюродного деда по отцу число правнуков учетверяется, и также и (число) правнучек, и получается всего 32 лица, и если посчитать все это по четыре, то они и дадут предложенную сумму. Их отцы и матери приходятся тому, о чьем родстве спрашивается, троюродными братьями и сестрами, а он сам им - сыном троюродного брата или троюродной сестры. Праправнук и праправнучка дяди по отцу, праправнук и праправнучка дяди по матери, праправнук и праправнучка тетки по отцу, праправнук и праправнучка тетки по матери: эти отдельные понятия охватывают по 16 человек; вот, например, правнуки дяди по отцу подсчитываются так: дядя понимается двояко, берутся четыре правнука и столько же правнучек, и так приходят к их сыновьям, которых насчитывается 16, столько же и дочерей, то же и с прочими; и таким образом из (сложения) всех получается число лиц 128. Тому, о чьем родстве спрашивается, они приходятся внуками и внучками двоюродных братьев и сестер, а те, о чьем родстве спрашивается, им - сын и дочь двоюродного прапрадеда или прапрабабки по отцу или по матери и также двоюродный брат прадеда или прабабки. Прапраправнук и прапраправнучка брата и сестры. Этим понятием охватывается 128 лиц. Сын и дочь пра-прапраправнука, сын и дочь прапрапраправнучки. Их получается 128; поскольку, как мы уже показали, прапрапраправнуков и прапраправнучек всего 64, то по тому же подсчету получается столько же их сыновей и дочерей.

Титул XI⁶⁹. (Наследование) между мужем и женой

1. Ульлианв 47-й книге «Комментариев к эдикту». Чтобы можно было требовать владение (наследственным) имуществом между мужем и женой, брак должен быть законным. Конечно, если брак является незаконным, то владение (наследственным) имуществом требовать никоим образом невозможно, как никоим образом нельзя получить и наследство по завещанию или требовать владение (наследственным) имуществом согласно завещанию: ведь ничего нельзя получить на основании незаконного брака.

1. Чтобы такое владение

' Bas. 45.5. Ср. С. 6.18 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XIII 319

(наследственным) имуществом могло иметь место, (женщине) надлежит быть женой на момент смерти. Однако если произошел каким-то образом развод, но по закону брак продолжается, все-таки такое наследование не может иметь место. Однако это происходит вот в каких особых случаях. Вольноотпущенница развелась с патроном против его желания: закон Юлия о браке сословий удерживает ее в браке, запрещая ей при этом выходить замуж за другого против желания патрона. Также и закон Юлия о прелюбодеяниях считает развод недействительным, если только он не был оформлен определенным образом.

Титул XII⁷⁰. О наследовании ветеранам и воинам

1. Макр во 2-й книге «Военных дел». Воину, который заслуживает смертной казни, разрешено, как пишут Павел и Менандр, составлять завещание, и если он будет наказан и не оставит завещание, то его имущество переходит к его когнатам, однако только в том случае, если он будет наказан за военный деликт, а не за обычный.

2. Папиниан в 16-й книге «Ответов». Нажитое за время военной службы имущество воина, умершего без завещания, не должно вин-дицироваться в фиск, если имеется законный наследник до пятого колена или ближайший когнат до того же колена и если он примет владение (наследством) в надлежащее время.

Титул XIII⁷¹. Кому не принадлежит владение (наследственным) имуществом

I⁷². Юлиан в 28-й книге «Дигест». Я с умыслом назначил раба своим наследником, чтобы не изменять завещание, а потом отпустил его на свободу; спрашивается: следует ли отказывать ему в исках? Я ответил: такого случая в эдикте не предусмотрено. Однако справедливо, что если господин с умыслом сделал так, чтобы раб был записан его наследником, дабы не изменять завещание, то, даже если (раб), отпущенный на свободу, и получит наследство, (в исках следует) ему отказать, поскольку в них отказано даже и эманципирован-ному сыну в том случае, если отец с умыслом сделал так, чтобы не изменять завещание.

⁷⁰Bas. 45.1.10-11 (примеч. ред.).

⁷¹Bas. 45 1.13 (примеч. ред.). "Ср. D. 29.6.1.1 (примеч.ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XV 321

Титул XIV⁷³. Чтобы владение (наследственным) имуществом передавалось на основании законов или сенатусконсультов».

1. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Раз мне надлежит по какому бы то ни было закону или сенату-сконсульту дать владение (наследственным) имуществом, так я его дам».

1. Никогда владение (наследственным) имуществом, которое приобретено по другой части эдикта, не мешает такому преторскому наследованию.

2. Поскольку тот, кто получает наследство по закону XII таблиц, не будет требовать этого, но только на основании «кому тогда надлежит ему быть наследником», постольку такое владение (наследственным) имуществом приобретается не иначе, как если закон специально открывает владение (наследственным) имуществом.

Титул XV⁷⁴. Какой порядок следует соблюдать во владении (наследственным) имуществом

1. Модестин в 6-й книге «Пандектов». При отсутствии завещания призываются (наследники) в такой очередности: сначала свои наследники, потом законные, потом ближайшие когнаты, потом муж и жена.

1. Нет ли завещания или же оно есть, в соответствии с ним или вопреки ему, если владение (наследственным) имуществом никто не принял, то владение (наследственным) имуществом дается как после не оставившего завещания.

2. Из детей не оставившего завещание отца владение (наследственным) имуществом дается не только тем, которые находились под властью родителя на момент (его) смерти, но и эманципированным.

2. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к эдикту». Существует срок, полезный⁷⁵ для получения владения (наследственным) имуществом; этот полезный срок таков, что отдельные дни в нем являются полезными, разумеется, таким образом, что в отдельные дни человек и узнает (о наследстве), и может принимать (владение) им; впрочем, если в какой-то день он и не знал, и не мог, то нет никакого сомнения, что момент (приобретения владения) для него еще не наступил. Однако может быть и так, что тот, кто вначале знал или мог вступить во владение (наследственным) имуществом, потом перестал знать или уже не мог вступить; например, если вначале он знал, что (наследодатель) умер без завещания, а потом, поскольку пришло якобы уже более

⁷³Bas. 45.2.27 (примеч. ред.).

⁷⁴Bas. 45.2.28-32 (примеч. ред.).

⁷⁵ Полезный срок (tempus utile) или полезные дни (dies utiles) - это дни, в которые

можно производить те или иные юридически значимые действия в присутствии магистрата (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XV 323

достоверное известие, он начал сомневаться: может быть, тот умер, оставив завещание, или, может, он еще жив, поскольку потом распространился такой слух. Точно так же можно принять и обратное -когда тот, кто сначала не знал, потом узнал.

1. Ясно, что имеются полезные для вступления во владение (наследственным) имуществом дни, однако они считаются не по заседаниям суда, если владение (наследственным) имуществом таково, что его можно требовать без выслушивания в суде. Если же оно таково, что требует рассмотрения дела в суде или нуждается в постановлении (претора), то нам следует считать заседания суда, в которых он заседает и в которых самим претором не приняты меры к тому, чтобы дать владение (наследственным) имуществом.

2. При владении (наследственным) имуществом, которое дается судом, выясняется, почему, если претор заседал в суде, он не удовлетворил иск. Можно сказать, что срок, в который можно требовать владение (наследственным) имуществом, не наступил, если наместник был занят другими делами - или военными, или арестами, или следствиями.

3. Если наместник провинции находился (в это время) в ближайшем городе, то он должен прибыть к указанному сроку, принимая во внимание путь, то есть посчитав ежедневный проезд по 20 миль; однако мы не должны ожидать, что наместник провинции поедет к тому, кто собирается просить владение (наследственным) имуществом.

4. Если (плод) чрева будет введен во владение, то нет никакого сомнения, что момент истребования владения (наследственным) имуществом для его преемников не наступает, и не только в пределах 100 дней, но и во весь тот срок, пока он может родиться; ибо и если он родится, то надлежит знать, что владение (наследственным) имуществом передается ему еще до этого.

5. Помпоний же говорит, что надлежит знать не то, что обычно известно знатокам права, но то, что человек может узнать или сам, или через других, то есть советуясь с более опытными людьми, как и подобает советоваться заботливому отцу семейства.

3. Павел в 44-й книге «Комментариев к эдикту». В отношении срока (требования) владения (наследственным) имуществом знание отца не вредит незнанию сына.

4. Юлиан в 28-й книге «Дигест». Если ты будешь подназначен-ным твоему сонаследнику и примешь владение (наследственным) имуществом, то, когда твой сонаследник решит, что не желает требовать владение (наследственным) имуществом, считается, что все (наследство) отдано тебе, а твой сонаследник больше не будет иметь возможности требовать владение (наследственным) имуществом.

1. Сын призывается к владению (наследственным) имуществом не только как сын, но и как агнат, и как когнат, и у него есть год времени;КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 325

также и отец, который дал сыну свободу⁷⁶, поскольку, как манумис-сор, он должен принять владение (наследственным) имуществом, имеет год времени.

5. Марцелл в 9-й книге «Дигест». Когда подвластному сыну открылось владение (наследственным) имуществом, то сроки не наступают, если в это время он не мог дать знать своему отцу, чтобы тот или приказал ему принять владение (наследственным) имуществом, или законным образом сам принял владение (наследственным) имуществом. Представим себе, что тут же, в первый день, когда оно открылось, он примет владение (наследственным) имуществом, а уведомить своего отца, чтобы тот это одобрил, не сможет; тогда стодневный срок не наступает. Он наступит только тогда, когда (сын) сможет уведомить отца. Однако, когда пройдет 100 дней, это право потеряет силу.

1. Можно спросить: если, когда сын мог потребовать владение (наследственным) имуществом, отец отсутствовал таким образом, что его нельзя было уведомить, или даже скрывался и сын вынужден был пренебречь таким требованием, то действительно ли он не сможет больше требовать (наследство)? Но чем же вредит то, что владение (наследственным) имуществом не было истребовано, если оно и приобретено не будет, пока отец это не одобрит?

2. Если чужой раб, назначенный наследником, вступит в права наследования, то спрашивается: нужно ли засчитывать затем последующему господину сроки требования владения (наследственным) имуществом (предыдущего господина)? И очевидно, что нужно ему зачесть столько, сколько оставалось у прежнего господина.

Титул XVI". О своих и законных наследниках

1. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Не оставившими завещание называются собственно те, кто, имея возможность составить завещание, не составил его. Однако и о том, кто составил завещание, если его наследство не было принято или же завещание отменено либо недействительно, вполне уместно будет сказать, что он умер, не оставив завещания. Очевидно, что тот, кто не мог составить завещание, не является не оставившим завещания в собственном смысле (этого слова), как, например, несовершеннолетний, безумный или тот, кому запрещено (распоряжение своим) имуществом; однако и их мы должны считать за не оставивших завещание, а также того, кто взят в плен врагами, поскольку по Корнелиеву закону наследование (после него) открывается тем, кому бы оно открылось, если бы он скончался в государстве, ибо и его (имущество) считается наследством.

⁷⁶ То есть освободил из-под отцовской власти (примеч. ред.).

⁷⁷Bas. 45.1.14-26. Ср. lust. Inst. III.1.2; С. 6.55, 6.58 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 327

1. Можно задаться вопросом: является ли своим наследником отца тот, кто был зачат и рожден во время просрочки от той, которая находилась (в ожидании) завещанной ей по фидеикомиссу свободы? И поскольку принято, что он рождается свободным, как предписано божественными Марком и Вером и нашим императором Антонином Августом, почему же в целом не считать ее отпущенной на свободу, чтобы она родила своего (наследника) как законная супруга? Неудивительно, что от рабыни рождается свободный, раз уж предписано⁷⁸, что свободный может рождаться и от пленницы. Поэтому я осмелился бы утверждать, что, даже если бы отец того ребенка, чья мать претерпела просрочку, (ожидая) завещанную ей по фидеикомиссу свободу, находился в том же положении и сам претерпел просрочку, (сын) рождается своим (наследником) отца по примеру родителей, находящихся в плену, с которыми он возвратился. Следовательно, если затем его отец после просрочки будет отпущен, он примет его под отцовскую власть, а если умрет раньше, то следует считать, что он является своим (наследником).

2. Своими наследниками мы должны считать сыновей и дочерей - родных или приемных.

3. Иногда даже сын, (являющийся) своим наследником, (может) быть отстранен в пользу фиска, например если отец был приговорен за государственное преступление после своей смерти, - чтобы тем самым этот сын не имел и право на могилы.

4. Если сын перестал быть своим наследником, то эту же самую долю получают все рожденные от него внуки и внучки, которые находятся под отцовской властью: это имеет место в силу естественной справедливости. Сын же перестает быть своим наследником, если вследствие большого или малого умаления правоспособности он вышел из-под власти отца. Если же сын оказался (в плену) у врагов, то, пока он жив, внуки не наследуют. Поэтому, даже если он выкуплен, они еще не наследуют ^цо уплаты выкупа^>79; однако если тем временем он умрет, то он помешает внукам (наследовать), поскольку принято, что он умер, вернув свое общественное положение.

5. Однако если кто-то не вышел из-под отцовской власти, но никогда не поступал (под нее): например, если мой сын при жизни моего отца был взят в плен и, как только я стал отцом семейства, умер там, - то внуки будут наследовать вместо него.

6. Вместо родителей наследуют не только внуки, но и внучки.

7. Иногда, даже если чей-либо родитель не вышел из-под отцовской власти, но и не поступал (под нее), мы все же говорим, что есть его дети, ему наследующие. Например, я усыновил того, чей сын был взят в плен врагами, а внук находится в государстве: если умрут приемный сын и пленник, (который находится) у врагов, то этот самый правнук и будет мне своим наследником.

⁷⁸ Ср. С. 8.50.1 (примеч. ред.).

⁷⁹ Согласно О. Ленелю, средневековая глосса (примеч. рем.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 329

8. Надлежит знать, что иногда внуки и последующие (нисходящие родственники), даже если родители умерли раньше их, тем не менее могут стать своими наследниками, хотя преемство своих наследников отсутствует. Это происходит так. Если отец семейства, составив завещание, умер, лишив сына наследства, и вскоре, пока назначенный наследник раздумывал, умер сын, а после этого назначенный наследник отказался (от наследства), то внук может быть своим наследником, как написал и Марцелл в 10-й книге⁸⁰, поскольку наследство сыну не передается. То же следует сказать и в том случае, если сын, назначенный наследником всего имущества под условием, исполнение которого было в его собственной власти, или внук, назначенный под любым (условием), умерли, не исполнив условия: ведь надо сказать, что могут наследовать свои (наследники), если только на момент смерти завещателя они уже существовали или хотя бы были зачаты. Таково же мнение и Юлиана, и Марцелла.

9. После своих (наследников) сразу призываются кровные родственники.

10. Как кровных родственников Кассий определяет тех, кто связан между собой узами крови. И они действительно являются кровными родственниками, даже если они не стали своими наследниками отцу, будучи, к примеру, лишены наследства. Но и если их отец сослан, тем не менее они остаются между собой кровными родственниками, хотя и не стали своими наследниками отцу. И те, кто никогда не был под отцовской властью, являются друг другу кровными родственниками, например те, кто родился после пленения отца или после его смерти.

11. Не только родные, но и приемные дети будут иметь права кровного родства с теми, которые являются членами семьи или находятся в чреве либо рождены после смерти отца.

2. Он же в 13-й книге «Комментариев к Сабину». После кровных родственников допускаются агнаты, если нет кровных родственников; и это правильно. Ибо если имеются кровные родственники, даже если они не приняли наследство, для законных (наследников) оно не открывается. Но так следует поступать, если нет никакой надежды, что они будут; однако, если кровный родственник может родиться или вернуться из плена, это помешает агнатам.

1. Агнаты же - это когнаты мужского пола, которые происходят от одного и того же (лица). Ибо сразу после своих (наследников) и кровных родичей ближайшим мне является сын моего кровного родича, а я - ему; также брат отца, который называется дядей по отцу, и далее прочие без ограничения, если они происходят от него.

2. Такое наследство передается ближайшему агнату, то есть тому, кому никто не предшествует, и если есть много (родственников) одной степени, то - всем, а именно (делится) по числу лиц. Например, у меня было два брата или двое дядьев по отцу, один из них оставил одного сына, другой - двух: мое наследство будет разделено на три части.

⁸⁰ См. D. 28.3.6 рг. {примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 331

3. Не имеет никакого значения, родной ли это агнат или приемный, ибо тот, кого усыновляют, становится таким же агнатом тем, кому был (агнатом) его отец, и получит их законное наследство, а они - его.

4. Законное наследство открывается только ближайшему (родственнику). Не имеет значения, один ли он единственный, или же первый из двух либо многих, или (их) два либо много, находящихся в одной и той же степени родства, которые или предшествуют остальным (в очередности наследования), или являются единственными, поскольку ближайшим (родственником) является тот, кому никто не предшествует, а последним - тот, за кем никто не следует; а иногда тот, кто окажется единственным, - одновременно и первый, и последний.

5. Между тем мы допускаем и более дальнего агната; например, если кто-то составил завещание, имея дядю по отцу и сына дяди по отцу, а пока тот, кто был назначен наследником, размышлял, дядя по отцу умер, после чего назначенный наследник отказался от наследства, то будет допущен сын дяди по отцу; он, следовательно, может требовать и владение (наследственным) имуществом.

6. В качестве ближайшего мы берем не того, кто был (ближайшим) тогда, когда умирал отец семейства, а того, кто был (таковым) тогда, когда он совершенно точно умер, не оставив завещание. Поэтому и если тот, кто предшествовал, был своим (наследником) или кровным родичем, но никого из них не было в живых, когда от наследства отказались, то мы считаем ближайшим того, кто был первым тогда, когда от наследства отказались.

7. Поэтому можно задать хороший вопрос: даем ли мы еще наследование и после отказа? Например, тот, кто был назначен наследником, которого попросили выдать наследство, отказался от него, поскольку нельзя было принудить его принять и выдать наследство, как предписал божественный Пий; представь, что он, к примеру, прожил 100 дней и тем временем скончался ближайший (родственник), а вскоре и тот, кого попросили выдать наследство: надлежит сказать, что (к наследству) допускается следующий (родственник) <с бременем фидеикомисса^>81.

3. Он же в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Справедливо, что в случае смерти вольноотпущенника без завещания наследство передается сначала своим (наследникам); если таковых не окажется, тогда - патрону.

1. Вольноотпущенником мы должны считать того, кого кто-то привел из рабского состояния к римскому гражданству по своей воле или по необходимости - потому что попросили отпустить его по той причине, что он допускается к законному наследованию.

2. Если кто отпустил на волю раба из приданого, то он сам считается патроном и будет допущен к законному наследованию.

3. Очевидно, что тот, кого я купил с тем условием, что отпущу на свободу, если даже он получит свободу по указу божественного Марка,

⁸¹ Согласно А. Фаберу, средневековая глосса (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 333

однако, как сказано в том же указе, он (все равно) мой вольноотпущенник, и его законное наследство будет передано (именно) мне.

4. А что, если (раб) раскрыл убийство господина и заслужил свободу по сенату-сконсульту? Если претор назначил того, чьим вольноотпущенником он является, то, без сомнения, он будет его (вольноотпущенником) и тому будет передано законное наследство. Если же (претор) не дал (патрона), то хотя он станет римским гражданином, однако будет вольноотпущенником того, чьим рабом был в последнее время, и тот будет допущен к законному наследованию, если только каким-то образом не следует отказать тому в наследстве, как недостойному.

5. Если кто вынудил вольноотпущенницу присягнуть так: «пусть не выходит замуж незаконно», то он не должен подпасть под действие закона Элия - Сенция. Однако если так: «пусть не женится в течение определенного времени», или же «только на той, по поводу которой даст согласие патрон», или «только на вольноотпущеннице (того же патрона)», или «на родственнице патрона», - то следует сказать, что он подпадает под действие закона Элия - Сенция и не допускается к законному наследованию.

6. Если члены городского совета отпустили раба, то они будут допущены к законному наследованию имущества вольноотпущенника или вольноотпущенницы, умерших без завещания.

7. Воин, отпуская на волю раба из пекулия, делает его своим вольноотпущенником и допускается к законному наследованию ему.

8. Более чем ясно, что принцепс допускается к имуществу своих вольноотпущенников.

9. Тот, кто был в чреве, непременно допускается к законному наследованию и по закону XII таблиц, если он родится. Поэтому следующим после него агнатам, перед которыми он имеет преимущество, обычно мешает, если он родится. И поэтому он входит в долю с теми, кто находится с ним в одной и той же степени родства, например если есть один брат и тот, кто в чреве, или у дяди по отцу родился один сын, а другой - в чреве.

10. Но обсуждали, какую долю выделять плоду, поскольку из одного чрева может родиться несколько (детей). И было решено: если та, которая говорит, что она беременна, по природе несомненно беременной не является, то наследником всего имущества теперь является тот, кто уже родился, поскольку, и не зная того, он становится наследником. А потому если он тем временем умрет, то передает все наследство своему наследнику.

11. Родившийся более чем через 10 месяцев после смерти (наследодателя) не будет допущен к законному наследованию.

12. О том же, кто родился на 182-й день, Гиппократ написал, а божественный Пий понтификам указал в рескрипте, что он считается родившимся в законное время и не считается зачатым в рабстве, поскольку его мать была отпущена на свободу до 182-го дня.

4. Помпоний в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Те, чей родитель был подвергнут умалению правоспособности, сохраняют право законного наследования и по отношению к прочим лицам, и между собой, как и другие по отношению к ним.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVI 335

5. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к эдикту». Если тот, кто имел брата и дядю по отцу, умер, оставив завещание, а потом, пока ожидалось исполнение условия для тех, кто был назначен наследниками, брат умер, не оставив завещание, а вскоре условие не исполнилось, то, как известно, дядя по отцу может получить законное наследство (после) обоих.

б⁸². Юлиан в 59-й книге «Дигест». Тиций, лишив сына наследства, назначил постороннего наследника под условием. Спрашивается: если после смерти отца, пока ожидалось исполнение условия, сын женился, породил сына и умер, а потом условие для того, кто был назначен наследником, не исполнилось, может ли этот внук-постум получить законное наследство (от) деда? Ответ: тот, кто зачат после смерти своего деда, не может получить ни его законное наследство как свой наследник, ни владение (наследственным) имуществом как когнат, поскольку закон XII таблиц призывает к наследованию того, кто на момент смерти того, об имуществе которого идет речь, существовал на свете

7. Цельс в 88-й книге «Дигест». или если был зачат при его жизни, поскольку зачатый считается некоторым образом существующим на свете.

8. Юлиан в 59-й книге «Дигест». Точно так же претор в своем эдикте обещает владение (наследственным) имуществом в силу близкого родства тем, кто были когнатами умершего на момент его смерти. Ведь хотя принято называть родственниками даже внуков тех, после чьей смерти они были зачаты, это происходит не по праву, а в силу злоупотребления или, скорее, «относительно».

1. Если кто оставил беременную жену, мать и сестру, то если при жизни жены мать умерла, а потом жена родила мертвого ребенка, то законное наследство принадлежит только сестре, поскольку очевидно, что мать умерла в тот момент, когда законное наследство ей не принадлежало.

9⁸³. Марциан в 5-й книге «Институций». Если из многих законных наследников некоторые откажутся принять наследство или принять им помешает смерть или какая-то другая причина, то для оставшихся, которые примут (наследство), их доля возрастает, и даже, если они скончаются до того, как она возрастет, это право переходит к их наследникам. Другое положение у наследника назначенного и подназначенного для сонаследника: ведь в силу подназначения наследство передается ему при жизни, а если он умрет, к его наследнику не отходит.

10. Модестин в б-й книге «Различий». Если законное наследство не оставившего завещание сына переходит к отцу-манумиссору или не манумиссору принадлежит владение (наследственным) имуществом, то мать покойного отстраняется.

⁸² Ср. D. 38.2.47.3 (примеч. ред.).

⁸³ Ср. Just. Inst. III.4.4 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 337

11. Помпоний в 10-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». При умалении правоспособности теряют силу законные наследства, которые получают по закону XII таблиц, случись это умаление правоспособности при жизни человека или до того, как его наследство получено, поскольку он перестает быть по праву своим наследником или агнатом; однако те, которые (получают) на основании новых законов или сенатусконсультов, - не всегда.

12. Он же в 13-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Сын является ближайшим агнатом отца.

13. Гай в 10-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Ни одна женщина и не имеет своих наследников, и не может их лишиться из-за умаления правоспособности.

14. Он же в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Для своих наследников принятие наследства не является необходимым, поскольку они немедленно становятся наследниками в силу самого права.

15. Папиниан в 29-й книге «Вопросов». Если отец умрет в плену у врагов, то мы считаем, что его сын, уже скончавшийся в пределах государства, умер отцом семейства, хотя при жизни он не был освобожден от отцовской власти: таким образом, он будет иметь наследника, если отец не вернулся. Однако если отец вернется по праву по-стлиминия уже после смерти сына, то он приобретет все то, что тем временем нажил сын. И неудивительно, что пекулий скончавшегося раньше сына также передается отцу, так как посредством восстановления приостановленного права рожденный от него (сын) переходит под его отцовскую власть.

16. Он же в 12-й книге «Ответов». Отец в документе о приданом предусмотрел, чтобы дочь приняла приданое с тем условием, чтобы она не надеялась ни на что другое из наследства отца: известно, что эта запись не изменяет право наследования, ибо частные соглашения не имеют силу законов.

Титул XVII⁸⁴. К Тертуллиеву⁸⁵ и Орфитиеву⁸⁶ сенатусконсультам

1. Ульпианв 12-й книге «Комментариев к Сабину». По Орфитиеву сенатусконсульту дети могут быть допущены к наследованию (после смерти) матери, будь она свободнорожденной или вольноотпущенницей.

1. Если общественное положение матери является сомнительным,

⁸⁴Bas. 45.1.27-35. Ср. lust. Inst. III.3.4; С. 6.56, 6.57 (примеч. ред.).

⁸⁵ Сенатусконсульт 123 г. н.э. (примеч. ред.).

⁸⁶ Сенатусконсульт 178 г. н.э. (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 339

(а именно не ясно), является она матерью семейства или подвластной дочерью, - к примеру, потому, что ее отец взят в плен врагами, - то дети будут допущены (к наследованию), если станет ясно, что она является матерью семейства. Можно спорить, должен ли претор оказывать им содействие в то время, пока статус (матери) остается неопределенным, чтобы ничего не передавалось (другому) наследнику, если они за это время умрут. Скорее всего помощь будет оказана, как это было решено во многих случаях.

2. Однако и незаконнорожденные допускаются к законному наследованию после (смерти) матери.

3. Иногда и рожденному в рабстве должно быть предоставлено законное наследство, например если он родился после того, как произошла задержка в предоставлении свободы, завещанной его матери по фидеикомиссу. Конечно, если он рожден после отпуска матери на волю, даже если был зачат в рабстве, он будет допущен к законному наследованию после ее (смерти). Однако и в случае если он был зачат пленницей у врагов и рожден, когда та вернулась домой, то по рескрипту нашего императора и божественного его отца к Овинию Тер-туллу⁸⁷ он может быть допущен (к наследованию) согласно этому се-натусконсульту, словно незаконнорожденный.

4. Сыну, который на момент смерти матери был римским гражданином, в том случае, если он до принятия наследства попал в рабство, законное наследство не открывается, даже если затем он был освобожден, - за исключением того, если он был обращен в рабство в качестве наказания, а потом восстановлен в правах по милости принцепса.

5. Однако если сын появился на свет путем кесарева сечения, то лучше сказать, что он также допускается к законному наследованию: ибо он мог требовать введение во владение и как назначенный по завещанию, и без завещания (по эдикту), как когнат, и даже скорее как законный (наследник); и то, что плод в чреве согласно всем разделам эдикта вводится во владение, служит тому доказательством.

6. Тот, кто нанялся сражаться со зверями или осужден за тяжкое преступление и не восстановлен в правах, по Орфитиеву сенатусконсульту не допускался к наследованию после матери. Однако в силу снисходительного толкования было решено допустить его (к наследованию). То же надлежит сказать и в случае, если этот сын был под властью лица, находящегося в вышеупомянутом положении, так как по Орфитиеву сенатусконсульту его можно допустить (к наследованию).

7. Но если мать, составив завещание, назначила одного сына наследником под условием, хотя имела несколько (сыновей), и тот потребовал наследство в то время, когда условие еще не наступило, а потом условие не наступило, то справедливо будет не отнимать законное наследство и у прочих сыновей: это Папиниан написал в 16-й книге «Вопросов».

⁸⁷ См. D. 49.15.9.25; С. 8.51.1 (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 341

8. Умаление правоспособности при сохранении сословного положения ничем не вредит детям в отношении законного наследования: ибо только «старое» наследство, которое открывается по закону XII таблиц, теряет силу вследствие умаления правоспособности, а «новые», которые открываются или по закону, или по сенатусконсульту, не теряют силу из-за умаления правоспособности. Таким образом, если кто подвергнется частичному умалению правоспособности до⁸⁸ открытия (наследства), он будет допущен к законному наследованию, если только не произошло полное лишение всякой правоспособности, в результате которого теряется даже гражданство, например когда ссылают.

9. «Если никто из сыновей или тех, кому одновременно открывается законное наследство, не захочет получить это наследство, то пусть действует древнее право». Этим самым говорится, что, пока хотя бы один сын хочет получить законное наследство, древнее право не имеет места: таким образом, если из двоих один вступит в наследство, а другой (от него) откажется, то доля первого увеличится. И если, к примеру, есть сын и патрон, то в случае отказа сына (наследство) передается патрону.

10. Если кто, приняв наследство матери, отказался затем (от него) посредством восстановления в первоначальном состоянии, может ли применяться древнее право? Слова (закона) допускают, что может: «если он захочет, - говорит (закон), -получить это наследство». Стало быть, в данном случае он не хочет, даже если когда-то и хотел; и я утверждаю, что может применяться древнее право.

11. Но переходит ли наследство к тому, кто на тот момент окажется законным наследником, или же к тому, кто был (законным наследником) тогда, когда наследство открылось для сына? Представим себе, например, что у покойной был родственник и сын. Пока сын покойной раздумывал, родственник умер, а вскоре сын отказался от материнского наследства. Может ли быть (к нему) допущен сын родственника? И Юлиан правильно полагает, что по Тер-туллиеву (сенатусконсульту) следует (призвать к наследованию) следующего агната.

12. Вот что говорит сенат: «То, что присуждено, совершено либо закончено, пусть останется действительным». Это следует понимать так: «присуждено» должно быть тем, у кого было право судить, «совершено» - конечно, добросовестно, чтобы сделка была действительной, «закончено»- или по согласию (сторон), или погашено долгим молчанием.

2. Он же в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Является ли мать свободной или вольноотпущенницей, она получит выгоду от Тертуллие-ва (сенатусконсульта).

1. Сыном же или дочерью мы должны считать и рожденных в законном браке, и незаконнорожденных. То же самое относительно незаконнорожденных написал и Юлиан в 59-й книге дигест.

⁸⁸ Т. Моммзен предлагал вставить: «или после».КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 343

2. Однако если сын или дочь станут вольноотпущенниками, то мать не сможет требовать законного наследства, поскольку она перестала быть матерью такого рода детей. То же самое и Юлиан написал, и установлено нашим императором.

3. Однако если (мать) зачала сына в рабстве и родила его, будучи отпущенной на волю, то она будет допущена к его законному наследству. То же самое - и если она зачала обращенной в рабство в качестве наказания, а родила восстановленной в правах. То же самое - и если зачала свободной, а родила обращенной в рабство в качестве наказания, после чего вскоре восстановлена в правах. Однако и если зачала свободной, а родила обращенной в рабство, после чего вскоре отпущена на свободу, она будет допущена к его законному наследству. Также, если она отпущена на волю, будучи еще беременной, следует сказать, что она получит пользу (от сенатускон-сульта). Мать будет допущена и к законному наследованию после (смерти) рожденного в рабстве сына, например, если она родила после того, как в предоставлении свободы по фидеикомиссу произошла задержка, или (родила) в плену у врагов и возвратилась с сыном, или же родила, когда ее выкупили.

4. Даже если женщина пользуется дурной репутацией, она будет допущена к законному наследованию после (смерти) детей.

5. Несомненно, несовершеннолетний, для которого отец составил завещание, тогда (считается) умершим без завещания, когда подназначенные откажутся от его наследства. Поэтому и если несовершеннолетний усыновлен, следует сказать, что мать допускается к его наследству, которое она получила бы, если бы он умер без завещания.

6. Свои (наследники), дети покойного, будут мешать его матери - как мужского пола, так и женского, как родные, так и приемные, -и мать они отстраняют. Но как владельцы (наследственного) имущества (отстраняют) также не свои (наследники) и при этом только родные. Приемные же дети после эманципации допускаются в том случае, если они будут от родных детей, например если дед усыновит родного внука; ибо хотя он эманципирован, но, получив владение (наследственным) имуществом, он помешает матери.

7. Если же сын находится в плену у врагов или есть надежда, что он родится, право матери находится в неопределенном состоянии, пока он не вернется или не родится.

8. Но если есть свои наследники, однако наследство к ним не переходит, посмотрим, будет ли допущена мать, например если они⁸⁹ откажутся от наследства. Африкан и Публиций придерживаются в этом случае мнения, что, если свои (наследники) воздерживаются, (в права наследования) вступает мать и они препятствуют ей тогда, когда фактически владеют имуществом, чтобы одно лишь название своего наследника не вредило матери; и это мнение является более справедливым.

9. Однако если кто-то умер, оставив дочь, которую он законным

' Перевод по Т. Моммзену, который поправил abstinuit на abstinent sui.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 345

образом отдал в удочерение, а также оставив мать, то божественный Пий предписал, что действие Тертуллиева сенатусконсульта прекращается и следует одновременно допустить к владению (наследственным) имуществом мать и дочь, как ближайших когнатов. Однако то, что написал тот же Юлиан, - что по сенатусконсульту мать не может быть допущена, если дочь откажется требовать владение (наследственным) имуществом, - является неверным, ибо она заступает на место дочери. И поэтому следует сказать, что мать не может получить владение (наследственным) имуществом, пока владение (наследственным) имуществом может потребовать дочь, поскольку сохраняется надежда, что она может заступить на место законной наследницы.

10. Если, получив владение (наследственным) имуществом, эманципированный сын отказался от принятия наследства посредством возвращения в прежнее состояние, то справедливо, что сенатусконсульт может иметь место. Однако если он снова вступит (в свои права), то мать снова должна воздержаться (от принятия наследства).

11. Следует рассмотреть: если кто-то из детей, будучи еще в чреве матери, введен во владение, а вскоре родился, но умер до принятия владения (наследственным) имуществом, то вредит ли он матери как владелец (наследственного) имущества? Я считаю, что не вредит, если только он не рожден как свой (наследник) отца: ведь недостаточно ввести во владение, если после рождения он не получил также владение (наследственным) имуществом. Соответственно и если истребовано владение (наследственным) имуществом по декрету для безумного и тот, придя в здравый рассудок, прежде чем потребовать владение (наследственным) имуществом, умер, матери он не помешает.

12. Но если кто-то, чье общественное положение было оспорено, принял один Карбониев (иск), то спрашивается: вредит ли матери владение (наследственным) имуществом? Однако поскольку этот (иск) ограничен временем, то следует сказать, что по прошествии времени матери он не вредит или, если он умрет несовершеннолетним, мать может быть допущена.

13. Однако если владение (наследственным) имуществом истребовано опекуном для младенца, то, даже если он вскоре умер, следует сказать, что он мешает матери: ведь здесь не так, как в том случае, когда оно дается безумному.

14. Мать будет отстранена от выгоды по сенатусконсульту только тогда, если сын получил законное наследство. Разумеется, если он отказался от законного наследства, то мать будет допущена (к наследству) по Тертуллиеву сенатусконсульту. Однако если этот сын не является единственным законным наследником, но есть те, кто допускается вместе с ним, то по сенатусконсульту мать не призывается (к наследованию) в отношении их части.

15. Отец препятствует матери в наследовании после обоих, как сына, так и дочери, будь он наследником или владельцем (наследственного) имущества. Однако ни дед, ни прадед не вредят матери в отношении Тертуллиева (сенатусконсульта), хотя бы они заключили фидуциарную сделку.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 347

Но матери вредит только родной отец, а не приемный: ведь справедливее, поскольку он перестал быть отцом, отделить его от матери, но также не допускать к владению (наследственным) имуществом вопреки завещанию, поскольку он перестал быть отцом.

16. Как бы родной отец ни получил владение (наследственным) имуществом - или как законный (наследник), или вопреки завещанию, - он исключает мать в любой части.

17. Если у покойного есть агнат, и природный отец в приемной семье, и мать, то мы допускаем мать, поскольку агнат исключил отца.

18. Если у покойного есть единокровная сестра и мать и приемный или эманципированный отец, то, если сестра захочет получить наследство, мать по сенатусконсульту получает его вместе с ней, причем отца следует исключить; если сестра откажется, то мать из-за отца по сенатусконсульту не допускается; и хотя в других случаях мать обычно не (должна) ожидать единокровную сестру, примет она наследство или нет, но здесь ей следует ожидать, ибо именно сестра исключает отца. Следовательно, в случае отказа единокровной сестры владение (наследственным) имуществом получат мать с отцом, как когнаты, однако и в этом случае она должна ждать и не получит владение (наследственным) имуществом до того, как его потребует отец, поскольку в случае его отказа она может по сенатусконсульту заступить на его место.

19. Однако если сама мать и единокровная сестра окажутся одним и тем же лицом, например, ^<поскольку отец матери усыновил своего внука от дочери*, а кроме того есть и родной отец, то если эта мать получит (наследство), как единокровная сестра, то она исключает отца; если же от права единокровной сестры она отказалась или потеряла (это право) вследствие умаления правоспособности, то из-за отца она не может получить (наследство) по сенатусконсульту, однако, если отец откажется, она снова может получить его по сенатусконсульту.

20. Если мать не примет наследство сына или дочери по Тертуллиеву сенатусконсульту, то следует соблюдать древнее право в отношении владения (наследственным) имуществом: ведь поскольку матери оказывалось предпочтение, то в случае ее отказа от выгоды, предоставляемой сенатусконсультом, начинает действовать древнее право.

21. Однако если мать отказалась от владения (наследственным) имуществом, но еще раздумывает о вступлении в (законное) наследство, то следует сказать, что агнат не заступает (на ее место), поскольку еще нельзя утверждать, что мать не приняла (наследство).

22. Когда мы сказали, что следует соблюдать древнее право, если мать не приняла (наследство), следует рассмотреть, какому же лицу передается наследство - тому ли, кто окажется ближайшим (родственником) на тот момент, когда мать откажется, или тому, кто был им, когда стало ясно, что умерший не оставил завещание? Например, когда тот умер без завещания, имелись дядя по отцу и сын дяди; поскольку мать отказалась, а наследство еще не перешло к дяде, но он умер, пока мать размышляла, то призывается сын дяди по отцу.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 349

23. Если мать не потребовала для своих детей подобающих опекунов или прежние опекуны отказались или отвергнуты, а она не назвала имена других немедленно, то у нее нет права требовать себе имущество умерших без завещания детей. И это происходит, если она не потребовала (опекунов); ведь он говорит: «или не требовать». Но от кого не требовать? Хотя конституция (императора) говорит о преторе, однако, думаю, он применяется и в провинциях, даже если она не требует (опекунов) у муниципальных магистратов, поскольку и муниципальные магистраты по долгу службы обязаны давать (опекунов).

24. А что, если она потребовала, но после напоминания вольноотпущенников или когнатов, подпадает ли она под действие сенатусконсульта? Думаю, что подпадает, если она сделала это по принуждению, но не тогда, когда ей напомнили, хотя она и не медлила с требованием.

25. Что же, если отец запретил требовать для них опекуна, поскольку желал, чтобы их имуществом управляла мать? Она подпадет (под действие сенатусконсульта), если и не требует, и не осуществляет опеку законным образом.

26. Если она для совершенно нищих детей не требует (опекуна), то это следует ей простить.

27. Однако если, например, в ее отсутствие ее опередили в этом вольноотпущенники или кто-то другой, то следует сказать, что она не (должна) быть отстранена, если только это случилось не из-за ее промедления.

28. Все же она наказывается за то, что не требует (опекунов) для сыновей, как, впрочем, и для дочерей. А что же со внуками? Точно так же она наказывается за то, что не требует.

29. А что, если она не потребовала попечителей? В рескрипте на этот счет ничего не говорится, однако следует сказать, что если она не потребовала попечителей для несовершеннолетних, то имеется то же самое правовое основание, а если уже для совершеннолетних, то он не должен применяться.

30. Что же, если она, будучи беременной, не попросила попечителя для имущества? Я говорю, что она подпадает под определение (рескрипта). И даже если ее несовершеннолетний (сын) был в плену у врагов, то следует сказать то же самое.

31. Что же, если она не попросила опекуна или попечителя для безумного? Скорее всего она подпадает (под действие рескрипта).

32. Наказывается не только та, которая не потребовала, но и та, которая, не разобравшись в ситуации, потребовала (в опекуны), как заявлено в рескрипте, или защищенного привилегией, или уже обремененного, например, тремя опеками, но только тогда, если она это сделала намеренно.

33. Что же, если она потребовала таких и они тем не менее приняли опеку или были вынуждены (принять)? Тогда мать следует извинить.

34. Что же, если она попросила недостойных, то есть совсем негодных для опеки, хотя знала, что претор таких не даст? Но что, если претор дал таких, уступив требованию матери? Хотя это уже деликт со стороны претора, но и намерение матери мы наказываем.

35. Следовательно, если случится так, что они откажутся или будут отвергнуты, то мать должна без промедления требовать других.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 351

36. Следовательно, если она либо не потребовала, либо потребовала негодных, то она будет наказана, даже если негодные даны по ошибке претора.

37. Можно сомневаться, надлежит ли требовать годных (опекунов) в смысле (их) имущественного положения или также в смысле (их) нравов. Я считаю, что ее легко простить, если те, кого она попросила (в опекуны), - люди богатые.

38. Однако и в случае, если первые откажутся или будут отвергнуты, а она немедленно не назовет имена других, она будет наказана.

39. Что же, если не все отказались или не все были отвергнуты? Следует рассмотреть, надо ли вменять ей в вину то, что она не попросила (опекуна) на место того, который отказался? Думаю, что следует вменить в вину.

40. А если кто-то (из них) умрет? Хотя ничего об этом не сказано, но я думаю, что применяется право, данное указом (императора).

41. Однако когда мы говорим «отвергнуты», то имеем ли мы в виду тех, «кого не дал претор», или и тех, которые были отстранены, как подозрительные, или отклонены за нерадивость или леность? И этих можно справедливо назвать отвергнутыми. А что, если они скрываются? Однако это другое дело: ибо ей не вменяется в вину то, что она не сделала подозрительных (опекунами). Впрочем, если они скрываются, то она могла потребовать эдикт, чтобы претор приказал им прибыть и отстранил их (от опеки), как подозрительных, если они отсутствуют.

42. Что же, если она не принудила их заниматься опекой? И поскольку от матери мы ожидаем высшей степени заботливости, то она должна позаботиться и о том, чтобы они не препятствовали ей в наследовании.

43. «Немедленно» следует понимать как «при первой возможности», то есть она имела возможность обратиться к претору, который может выслушать это дело, если только ей не помешала болезнь или какая-то другая серьезная причина, которая помешала ей даже поручить обращение с просьбой об опекунах, ^<но так, чтобы ни в коем случае не был превышен годичный срок^>90. Если же ее опередила смерть сына, то мать нельзя ни в чем обвинять.

44. Любопытно обсудить: если подопечному оставлен крупный легат под условием «если у него не будет опекунов» и поэтому мать не потребовала для него (опекунов), чтобы исполнить это условие, то прекращается ли действие (императорской) конституции? Я думаю, что прекращается, ^<если ущерб меньше, чем сумма легата^>91. То же самое разбирается в Тертуллиевом (сенатусконсульте) и относительно муниципальных магистратов. Он считает, что следует дать против них иск (в той сумме), насколько ущерб превышает стоимость легата. Может быть, кто-либо сочтет, что такое условие следует отменить, как противоречащее общественной пользе, как и многие другие, или, играя словами, станет обвинять мать - зачем, мол, она не попросила попечителей.

⁹⁰ Согласно Ж. Куяцию, интерполяция Юстиниана. Ср. С. 6.58.10 (примеч. ред.).

⁹¹ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 353

Но представь себе, что условие записано еще полнее, - разве не следует извинить мать? Или обвинять мать в том, что она не попросила у принцепса отменить это условие? Я думаю, что обвинять ее нельзя.

45. Я даже считаю, что нужно извинить ту мать, которая не попросила опекуна для несостоятельного должника: ведь это помогло ему иметь меньше беспокойств, поскольку он не имеет защиты.

46. А если кто-то жену, мать (их) общего сына, назначил наследницей и попросил, не истребовав даже обеспечение, выдать сыну наследство после достижения совершеннолетия и мать не потребовала ему опекунов, то надо сказать, что действие (императорской) конституции прекращается, поскольку она соблюдала волю отца и не потребовала опекунов для сына, у которого ничего не было. Если же от нее было истребовано обеспечение, то будет иначе, поскольку хотя бы из-за этого он должен был иметь опекунов. Однако может быть так, что несовершеннолетний после того, как мать промедлит (в истребовании опекунов), будет усыновлен и умрет несовершеннолетним: тогда следует сказать, что матери не дается иск из стипуляции против усыновителя.

47. Следует рассмотреть: если матери запрещено требовать свое право, то допускаем ли мы других, как если бы матери не было, или мы утверждаем, что она сама становится наследницей или получает преемство под каким-то другим именем, но отказываем ей в исках? И мы нашли рескрипт императора нашего Антонина Августа и его божественного отца Маммии Максимине накануне апрельских ид во второе консульство Плавциа-на«: мать отстраняется, и допускаются те, кто получил бы (наследство), если бы матери не было. Следовательно, агнаты и прочие также наследуют, или, если никого не будет, имущество становится выморочным.

3. Модестин в 8-й книге «Правил». Многие считают, что приемный отец не препятствует матери (наследовать).

4. Он же в 9-й книге «Правил». По закону наследство матери, умершей без завещания, переходит ко всем ее детям, даже если они рождены от разных браков.

5. Павел в единственной книге «Комментариев к Тертуллиеву се-натусконсульту». Представляется наиболее справедливым всех сыновей предпочесть матери, даже если они попали в семью путем усыновления.

1. Однако и внук, рожденный от приемного сына, помешает матери согласно сенатусконсульту.

2. Если дед освободил из-под своей власти внука от сына и он умер, а отец, дед и мать переживут его, то можно спросить: кого следует предпочесть (в качестве наследника)? Ибо если мать отстраняет деда-манумиссора, который имеет предпочтение перед отцом, то по эдикту претора отец умершего будет введен (в наследство), а после его допуска сенатусконсульт перестает действовать и дед снова будет призван (к наследованию).

⁹² 203 г. н.э.КНИГА ТРИДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, XVII 355

Таким образом, справедливее, чтобы дед сохранил свое право, поскольку, как правило, он получает владение (наследственным) имуществом и вопреки тем, кто был назначен наследниками.

6. Он же в единственной книге «Комментариев к Орфитиеву сенатусконсульту». По этому сенатусконсульту мать сына, даже если он находится под чужой властью, допускается к наследованию.

1. Следует рассмотреть, может ли сын, который заявил о своем нежелании принимать наследство матери, принять его, изменив свою волю, до того, как его примет кровный родственник или агнат, - из-за этих слов «если никто из сыновей не захочет принять наследство», ■Поскольку (эти слова) имеют широкий (смысл)^>93. И поскольку слова имеют широкий (смысл), то следует позволить ему изменить свое решение в течение года, поскольку и само владение (наследственным) имуществом сына (длится) год.

7. Он же в единственной книге «Комментариев к Тертуллиеву и Орфитиеву сенатусконсультам». Если кто-то умер без завещания и оставил мать и единокровного брата или сестру, хотя бы и обретенных через усыновление, то относительно матери (должны) соблюдаться те же права, что и относительно имеющихся родных детей.

8. Гай в единственной книге «Комментариев к Тертуллиеву сенатусконсульту». Право матери находится в неопределенном состоянии, если эманципированный сын умершего размышляет, стоит ли ему требовать владение (наследственным) имуществом.

9. Он же в единственной книге «Комментариев к Орфитиеву сенатусконсульту». В речи нашего священнейшего принцепса предусматривается, что наследство матери, не оставившей завещание, переходит к детям, даже если они будут под чужой властью.

10. Помпоний во 2-й книге «Сенатусконсультов». Если подвластный сын-воин не оставил завещание относительно того, что приобрел на военной службе, то следует рассмотреть, отходит ли это к матери. Но я так не считаю: ведь скорее это следует рассматривать как благодеяние воинам, и уж во всяком случае они в этом деле не выступают как отцы семейств.

1. До тех пор пока не ясно, какие лица могут препятствовать матери и случай обусловливает, что они не допускаются (к наследованию), будет нетронутым то право матери, которое тем временем находится в подвешенном состоянии: например, если сын умер, не оставив завещание, и у него может родиться постум, но он не родился или родился мертвым, или даже если сын, который находился в плену у врагов, не вернулся по праву постлиминия.

⁹³ Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (примеч. ред.).